【文章內(nèi)容簡介】 履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。 ”從已知的條件來看， 3 000元營業(yè)收入的損失，是可得利益的損失，可以要求賠償。 【應注意的問題】賠償可以賠償金的形式，也可以違約金的形式。在本案中，雙方在合同中約定： “一方有其他違約情形，應向?qū)Ψ街Ц哆`約金 6000元。 ”本題存在題意不清的問題，依照已知條件，只能將此處違約金解釋為質(zhì)量瑕疵的違約金。如果甲方退貨，瑕疵履行的違約金不能適用。因此，甲方可以要求賠償，賠償包括經(jīng)營損失的 3 000元。但是賠償金不能與 6 000元的違約金合并適用。無論如何，對同一種違約行為，不能將違約金與賠償金并用。否則就會造成雙重請求的不公平后果。本案中，對于不履行（退貨、解除合同之后的效果等于不履行）只 能適用不履行的違約金，但不履行的違約金并未約定，因此只能適用賠償金。 ★★ 7．甲能否同時請求工廠支付 6000 元違約金和支付每天 50 元的遲延履行違約金？（ ） 【參考答案】在不解除合同（退貨）的前提下，甲可以請求支付 6 000元違約金和每天 50元的遲延履行違約金。 【考查知識點】不同性質(zhì)的違約金在適用上的關系。 【解題思路和依據(jù)】前已述及， 6 000 元的違約金只能解釋為質(zhì)量瑕疵的違約金，它與遲延履行的違約金性質(zhì)不同、功能不同，可以合并適用。 【應注意的問題】違約金即使過高，也不影響甲的請求，但 違約方可以根據(jù)《合同法》第114條第 2款的規(guī)定，要求降低。 （ .案例 .第 6題）（本題 10分） A縣甲借給 B縣乙 10萬元， B縣乙借給 C縣丙 20萬元，此兩項借款均已屆還款期限，甲急于用款，但經(jīng)調(diào)查了解乙無力還款，便多次催促乙向丙索還欠款，乙置之不理。 請問： ★★ 1．在已知乙無力還款的情況下，甲欲實現(xiàn)債權，可行使何種權利？（ ） 【參考答案】甲可以行使代位權。 【考查知識點】代位權。 【解題思路和依據(jù)】《合同法》第 73 條第 1 款規(guī)定： “因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債 權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。 ”題干中有兩個重要的條件：乙無力還款；乙置之不理。 【應注意的問題】債務人怠于行使債權，是指不以訴訟、仲裁的方式行使債權。 ★ 2．甲基于第 1問中所指的權利，如果提起訴訟，如何確定乙和丙的訴訟地位？（ ） 【參考答案】債務人乙是第三人，次債務人丙是被告。 【考查知識點】代位權中債務人、次債務人的訴訟地位。 【解題思路和依據(jù)】最高人民法院《關于適用 中華人民共和國合同法 若干問題的解釋 （一）》 第 16 條第 1 款規(guī)定： “債權人以次債務人為被告向人民法院提起代位權訴訟，未將債務人列為第三人的，人民法院可以追加債務人為第三人。 ” 【應注意的問題】行使代位權的效果直接歸屬于甲（原告），不能認為歸屬于債務人。 【 ★ 2021司考真題 合同法歷年試題精解 ★★★ 3.（ .多 .49）甲委托乙采購茶葉，并給乙一份無期限限制的授權委托書。 10月，甲通知乙取消委托，并要求乙交回授權委托書，乙因故未交。 11 月，乙以甲的代理人的名 義與丙訂立了一份價值 10萬元的茶葉訂購合同，在這一實例 中，下列表述哪些是正確的？（ ） A．如果丙能提供甲的授權委托書，乙的代理行為就有效，甲應履行與丙的合同 B．如果丙不能提供甲的授權委托書，則乙的代理行為屬于無權代理行為，若經(jīng)甲追認可發(fā)生效力 C．如果丙不能提供甲的授權委托書，丙可以催告甲在 1個月 ） A．無效 C．效力待定 【參考答案】 C 【考查知識點】無權處分合同的效力。 【解題思路和依據(jù)】《合同法》第 51 條規(guī) 定： “無處分權的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。 ” 【應注意的問題】無處分權人訂立的合同是有權利瑕疵的合同，這種權利瑕疵，通過權利人的追認可以消除，因此，有權利瑕疵的合同是可以追認的合同。 ★★★ 13.（ .多 .55）甲因出國留學，將自家一幅名人字畫委托好友乙保管。在此期間，乙一直將該字畫掛在自己家中欣賞，來他家的人也以為這幅字畫是乙的，后來乙因做生意破產(chǎn)急需錢，便將該幅字畫以 3萬元價格賣給丙。甲回國后，發(fā)現(xiàn)自己的字畫在丙家中，詢問情況后，向法院起 訴。下列有關該糾紛的表述中哪些是正確的 ?（ ） A．乙與丙之間的買賣合同屬于無效合同 B．乙與丙之間的買賣合同屬于效力未定的合同 C．甲對該幅字畫享有所有權 D．丙對該幅字畫享有所有權 【參考答案】 BD 【考查知識點】效力未定和善意取得。 【解題思路和依據(jù)】（ 1）不具有《合同法》第 52 條規(guī)定的無效事由，因此， A 項應當排除。 （ 2）該合同有權利瑕疵（出賣人無所有權、處分權），有權利瑕疵的合同經(jīng)追認可以生效，可追認的合同就是效力未定的合同。因此，選項 B 是正確的。法律根據(jù)是《合同法》第 51條 規(guī)定： “無處分權的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處 分權的，該合同有效。 ”（ 3）丙善意取得所有權，因此，排除 C項，選 D項。 【應注意的問題】（ 1）有權利瑕疵的合同不一定都是無效合同。（ 2）當前通行的理論認為，合同效力未定與買受人善意取得可以并存。這種理論具有先天的、邏輯上的缺陷，但是考生目前不得不依照該理論應試。 ★★★ 14.（ .多 .54）甲因出國留學，將自家一幅名人字畫委托好友乙保管。在此期 間，乙一直將該字畫掛在自己家中欣賞，來他家的人也以為這幅字畫 是乙的，后來乙因做生意急需錢，便將該幅字畫以 3萬元價格賣給不知情的丙。甲回國后，發(fā)現(xiàn)自己的字畫在丙家中。下列有關該事件的判斷中哪些是正確的？（ ） A．乙與丙之間的買賣合同屬于無效合同 B．乙與丙之間的買賣合同屬于無效合同 C．應保護甲對該幅字畫享有的所有權 D．應保護丙對該幅字畫享有的所有權 【參考答案】本題與 2021年試卷三的多選第 55題相同。 （五） 合同的履行 ★★ 1.（ .單 .19）甲企業(yè)因基建需要竹簽，與乙廠簽訂了一供貨合同，合同約定，乙供應甲竹簽 100捆，每根竹簽單 價 1元，未約定總價。乙如約按慣例供應竹簽 100捆，每捆 100根，甲企業(yè)以自己認為每捆竹簽為 10根，現(xiàn)每捆竹簽為 100根為由，主張變更合同，遭乙企業(yè)反對，雙方發(fā)生糾紛。對此糾紛應如何處理？（ ） A．按重大誤解處理 B．按合同解釋處理 C．或按無效合同處理，或按合同解釋處理 D．按無效合同處理 【參考答案】 B 【考查知識點】合同的補充性解釋規(guī)則。 【解題思路和依據(jù)】（ 1）當事人發(fā)生糾紛是因為數(shù)量約定不明確?！逗贤ā返?61條規(guī)定：“合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等 ） A．先履行抗辯權 B．先訴抗辯權 C．同時履行抗辯權 D．不安抗辯權 【參考答案】 C 【考查知識點】同時履行抗辯權。 【解題思路和依據(jù)】題干就是《合同法》第 66條的規(guī)定。 【應注意的問題】對于履行抗辯權的認定，一定要注意履行的順序。 ★★ 5.（ .多 .36）李女與林男離婚后，雙方所生的孩子判給了李。李將孩子由姓林改 為姓李，林一氣之下停止支付原定每半年給的 3000 元撫養(yǎng)費。李代理孩子訴請法院打贏官司時才發(fā)現(xiàn)林男 早有準備，已將名下的房屋過戶送給了他弟弟，現(xiàn)既無職業(yè)又無收入，無財產(chǎn)可供執(zhí)行。問：林將房屋贈與其弟的行為是否有效 ?（ ） A．是有效的民事法律行為 B．是無效的民事行為 C．是可撤銷的民事行為 D．經(jīng)李代理孩子行使撤銷權后，林的贈與行為才無效 【參考答案】 ACD 【考查知識點】行使保全撤銷權時，被撤銷法律關系的效力。 【解題思路和依據(jù)】（ 1）不屬無效事由，因此，排除 B 項?？隙?A 項。（ 2）此贈與有害于債權人的債權。因此，依據(jù)《合同法》第 74條的規(guī)定，債權人可以行使保全撤銷權，撤銷贈與合同。 因此，選擇 C 項。（ 3）經(jīng)行使撤銷權，贈與合同由有效轉(zhuǎn)化為自始無效，撤銷權的行使，是贈與合同無效的前提條件。在撤銷權行使之前，贈與合同是有效的。在邏輯上不能排除 D項。 【應注意的問題】（ 1）要注意區(qū)分保全撤銷權和合同撤銷權。行使保全撤銷權時債的效力擴張至第三人。（ 2）請注意， C項所說的 “是可撤銷的民事行為 ”，是指林與其弟之間的贈與合同。債權人可以通過行使保全撤銷權予以撤銷，因此，贈與合同是可撤銷的民事行為。對于可撤銷的合同行使權利，有兩種情況，一種是合同撤銷權，由合同當事人行使（《合同法》 第 54條）；另 一種是保全撤銷權，由合同之外的人行使（《合同法》第 74條、第 75條）。 ★★ 6.（ .多 .56）甲公司欠乙公司 30萬元，一直無力償付，現(xiàn)丙公司欠甲司 20萬元，已到期，但甲公司明示放棄對丙的債權。對甲公司的這一行為，乙公司可以采取以