【文章內(nèi)容簡介】 變化，以致按原合同履行顯失公平的，可以根據(jù)當(dāng)事人的申請，按情勢變更原則變更或解除合同。 ? 注意： 《 民法通則 》 和合同法（最終）均沒做具體規(guī)定，最高法院有規(guī)定，實務(wù)中也處理過，可申請法院強制性調(diào)整或解除合同。 ? 當(dāng)事人原則上不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 以自己的行為表明不履行合同債務(wù)與解除合同的把握。 ? 案例： 甲公司向乙廠訂購紗布，約定交貨時間為 15日。 3日甲派人去乙處檢查，認為紗布密度不夠，不符合約定質(zhì)量，即表示不來提貨；乙愿消除瑕疵，繼續(xù)交貨。 8日甲向乙發(fā)函解約。 15日乙發(fā)電要甲提貨，甲未理。后乙起訴，甲敗訴。 ? 評析 :甲敗訴的關(guān)鍵在于沒有乙到期不能履行的確鑿證據(jù)，也未要求乙方提供履行擔(dān)保。 ? 提示： 以自己的行為表明不履行合同義務(wù)是一個主觀判斷，必須十分慎重。 合同解除應(yīng)注意的問題 ? （ 1）事先約定。為避免合同履行風(fēng)險，掌握解除合同主動權(quán)，當(dāng)事人在訂立合同時，可以對合同履行過程中出現(xiàn)哪些事實，導(dǎo)致合同解除的問題明確進行約定。 ? （ 2）及時通知并積極尋求解決。 當(dāng)約定解除、法定解除的條件出現(xiàn)時，應(yīng)當(dāng)通知對方，合同自通知到達對方時解除。 ? 提示：切忌對合同履行不管不問或單方擅自撕毀協(xié)議。 合同解除應(yīng)注意的問題 ? （ 3）應(yīng)當(dāng)及時行使自己的權(quán)利。 ? 合同法規(guī)定： “ 法律規(guī)定或當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。 ” ? 若法律沒有規(guī)定或當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限的，特別應(yīng)當(dāng)注意對方所做出的催告時間。 ? （ 4）及時反應(yīng)。接到解除通知的另一方如有異議，應(yīng)及時向被告住所地或合同履行地的人民法院起訴，也可以依據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機關(guān)提出請求，確認解除合同的效力。 四、合同擔(dān)保應(yīng)注意的問題 （一）擔(dān)保機構(gòu)和單位是否有擔(dān)保資格？ ? 對保證人的資信能力及信譽必須進行認真考察，同時更應(yīng)當(dāng)注意擔(dān)保人是否為法律限制進行擔(dān)保的主體，以免出現(xiàn)因擔(dān)保主體不符合法律規(guī)定而使擔(dān)保無效的情況。 下列特殊主體不能進行擔(dān)保： ? 未經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國家機關(guān)。 經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外。 ? 以 公益為目 的事業(yè)單位、社會團體。 包括學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院、廣播點臺電視臺等 ? 企業(yè)法人的職能部門。 ? 對外擔(dān)保中無外匯收入的企業(yè)法人和無外匯擔(dān)保權(quán)的金融機構(gòu)。 ? 未經(jīng)授權(quán)的企業(yè)法人分支機構(gòu)。 家家公司債權(quán)能否得到充分保障？ ? 案例： 2022年 8月，燭光醫(yī)院為中林公司與家家公司的債務(wù) 300萬元提供相應(yīng)擔(dān)保，期限 6個月，連帶保證責(zé)任，范圍是本金、利息、違約金、損害賠償金等。 ? 債務(wù)人到期不能償還債務(wù)，家家公司債權(quán)能否得到充分保障？不能。 ? 關(guān)鍵一條：學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，不能成為擔(dān)保主體，該合同無效。 注 意： ? 該無效責(zé)任，債權(quán)人債務(wù)人均有過錯，依擔(dān)保法司法解釋第 7條，燭光醫(yī)院對中林公司至多承擔(dān)不能清償部分的二分之一。 ? 啟示：擔(dān)保主體一定要合格， 否則債權(quán)人的債權(quán)難以得到最終、完全的保障。 （二）防止虛假擔(dān)保。 ? 案例： 國投公司向酒樓貸款，期限至 1994年 2月10日止，由電力公司出具無條件不可撤銷的擔(dān)保函并連帶承擔(dān)貸款本息等費用的責(zé)任。擔(dān)保人欄內(nèi)電力公司未簽字、蓋章。酒樓向國投公司提供一份蓋有電力公司公章的擔(dān)保函稱： “ 本擔(dān)保至1994年 1月 15日為有效期（手寫體） ” 。該擔(dān)保函標(biāo)明保證人開戶銀行，但具體日期空白未填寫。 ? 國投公司未向電力公司核保，即向酒樓劃款。期滿后酒樓未按約還款付息。國投公司未向電力公司追索。電力公司直至一審訴訟才知有此擔(dān)保。 ? 一審判決電力公司敗訴。電力公司不服上訴。 爭議焦點：電力公司應(yīng)不應(yīng)為酒樓借款承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任？ ? 關(guān)鍵：二審法院查明的證據(jù)較大變化，從而導(dǎo)致 “ 翻案 ” 。 ? “ 擔(dān)保函 ” 上電力公司印章是真實的，但系 “ 移花接木 ” 。電力公司原準(zhǔn)備為大洋公司提供借款擔(dān)保，將已蓋公司印章及寫有 “ 本擔(dān)保至 1994年 1月 15日為有效期 ” 的空白 “ 擔(dān)保函 ” ，交同為大洋公司及酒樓法定代表人的白某，后被白用于酒樓向國投公司借款擔(dān)保。 ? “ 擔(dān)保函 ” 上保證人開戶銀行和銀行賬號是國投公司自己的，并非電力公司賬戶，且由國投公司人員填寫。 ? 擔(dān)保合同期限（ 1月 15日），先于主債務(wù)限期（ 2月 10日）明顯不合常理，且 “ 擔(dān)保函 ” 原件上有手寫體的保證期限，復(fù)印件上沒有。 風(fēng) 險 提 示： ? 實質(zhì)：移花接木的 “ 擔(dān)保函 ” 應(yīng)認定無效。從擔(dān)保形式、約定的內(nèi)容上看，都不真實，違反擔(dān)保法律制度。擔(dān)保合同無效，保證人電力公司的民事責(zé)任應(yīng)予免除。 ? 提示： 合同欺詐人利用擔(dān)保合同，使對方當(dāng)事人放松警惕，簽訂正常情況下不可能簽的合同，從而騙得利益。 （三）充分注意抵押財產(chǎn)的真實性 ? 抵押財產(chǎn)應(yīng)是法律上沒有缺陷，真正為抵押人所控制及占有的財產(chǎn)。 ? 2．抵押財產(chǎn)沒有其它法律負擔(dān)，在此之前沒有設(shè)置過多重抵押。 ? 抵押價值沒有超過抵押財產(chǎn)自身的價值。 設(shè)置多重抵押的后果 ? 案例： 山東省某橡膠廠為引進一條生產(chǎn)線，將自己價值 1000萬元的房產(chǎn)抵押給某銀行貸款 300萬元，貸款方只考慮房產(chǎn)價值及所處地理位置，認為沒風(fēng)險，即簽約放款。實際上，該房產(chǎn)已抵押了兩家。 ? 橡膠廠因資不抵債，房產(chǎn)變賣后按順序償還欠款，銀行蒙受巨大損失。 （四）充分考慮抵押財產(chǎn)變現(xiàn)能力 ? 即使抵押財產(chǎn)真實合法，其變現(xiàn)能力也會因各種因素制約，從而導(dǎo)致債權(quán)人利益受損。 ? 應(yīng)充分考慮抵押財產(chǎn)不能變現(xiàn)的可能，以免出現(xiàn)權(quán)利人無力接受又無法變賣的情況。 ? 專業(yè)性很強的設(shè)備等，一般很難變現(xiàn)，價值雖然很高，但一般不要輕易接受這樣的抵押。 （五）抵押擔(dān)保應(yīng)當(dāng)辦好法律規(guī)定的手續(xù) 。 ? 《 擔(dān)保法 》 規(guī)定：對以特定物進行擔(dān)保的，必須向法定部門履行登記手續(xù)。 ? 合同自登記之日起生效。 ? 對法律沒有規(guī)定辦理抵押登記的，可 到當(dāng)?shù)氐墓C機關(guān)辦理登記手續(xù)。 ? 優(yōu)點 :登記后，抵押物可以對抗第三人的要求；在辦理登記的審查中，可以發(fā)現(xiàn)不良苗頭，及時對可能出現(xiàn)的欺詐進行防范。 特定物擔(dān)保應(yīng)履行的登記手續(xù) ? 以地上定著物的土地使用權(quán)抵押的，由核發(fā)土地使用權(quán)證書的土地管理部門進行登記； ? 以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)、村企業(yè)廠房等建筑物抵押的，由縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門進行登記； ? 以林木抵押的，由縣級以上主管部門進行登記； ? 以航空器、船舶、車輛抵押的，由運輸工具的登記部門進行登記； ? 以企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)抵押的，由財產(chǎn)所在地的工商行政管理部門進行登記。 （六）為他人提供的擔(dān)保范圍、 方式應(yīng)具體明確。 ? 我國擔(dān)保法是一部嚴厲的法律，當(dāng)事人未約定或約定不明，對保證人承擔(dān)保證責(zé)任可適用推定。 ? 沒有約定保證范圍的，推定為對全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。 ? 沒有約定保證方式的，推定為承擔(dān)連帶保證責(zé)任。 ? 特別注意：切忌在保證人欄目下匆匆簽名，而對保證責(zé)任不約定或約定不明確。 （七）明確定金性質(zhì)。 ? 案例： A公司協(xié)議向 B外貿(mào)公司提供硅鐵，約定數(shù)量、價格、價款、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等。簽約后， B公司承諾向 A公司支付貨款總額的 20 ％定金，并約定交貨期限、付款方式、變更條款、違約責(zé)任等。后雙方又達成延期履行合同的口頭協(xié)議， B公司始終未支付定金。后 A公司稱：因市場變化，原合同不再履行。 ? B公司起訴，請求法院判令 A公司承擔(dān)違約責(zé)任。 ? A公司認為 B公司未依支付定金，違約在先， B公司應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 法院經(jīng)審理認為： ? 雙方簽訂合同合法有效。