【文章內容簡介】 ,則為夫或妻一方所有，其余的則為夫妻共同所有。這有點不符合國際慣例，《日本民法典》第 762 條第 1 項規(guī)定“ : 夫妻一方于婚前所有的財產(chǎn)及婚姻中以自己名義取得的財產(chǎn) ,為其特有財產(chǎn)。” ① 《意大利民法典》第 179 條第 1 款第 2 項規(guī)定 :“配偶一方在婚后取得的、在贈與文書或遺囑中沒有特別表明屬于共同財產(chǎn)的贈與或遺產(chǎn)” ,不構成夫妻共同 財產(chǎn) ,屬于夫妻個人所有。 ② 同時與我國《繼承法》的規(guī)定也不一致，繼承關系僅僅涉及到財產(chǎn)關系和繼承人本人，但是如果按上述規(guī)定則會擴大到繼承人的配偶，不論是法定繼承還是遺囑繼承 ,繼承人都必須是法定繼承人?！痘橐龇ā?(修正案 ) 第 17 條將夫妻一方通過法定繼承一方所得的財產(chǎn)規(guī)定為夫妻共同財產(chǎn)、第 18 條將遺囑中未確定歸夫或妻一方所有的財產(chǎn)規(guī)定為夫妻共同財產(chǎn) ,實際上是擴大了法定繼承人的范圍 ,與《繼承法》的有關規(guī)定相抵觸。 2 約定夫妻財產(chǎn)制度存在的缺陷 約定財產(chǎn)制度的規(guī)定的形式不應該限制 我國《婚姻法》第 19 條規(guī)定 :夫妻可以約定婚姻關系存續(xù)期間所得的 ① 王書江譯：《日本民法典》，北京，中國法制出版社， 2022，第 135 頁。 ② 費安玲、丁玫譯：《意大利民法典》， 北京，中國政法大學出版社， 1997 ，第 61 頁。 山東科技大學本科畢業(yè)論文 13 財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應當采用書面形式 , 沒有約定或約定不明確的 ,運用本法第 17 條和第18 條的規(guī)定。從這一條我們可以看出婚姻法規(guī)定了夫妻約定財產(chǎn)制的三種類型 ,即分別財產(chǎn)制、一般共同制及限制共同制。 ① 這顯然有悖于契約自由原則，也不能處理現(xiàn)實生活中遇到的各種復雜的問題。對于現(xiàn)實生活中如果夫妻雙方對財產(chǎn)增值部分進行約定是違反法律規(guī)定的，應屬無效，這不能夠實現(xiàn)夫妻雙方實現(xiàn)利益最大化，有違市場經(jīng)濟利益最大化原則。 沒有對訂約主體的限制作出詳細的規(guī)定 夫妻對財產(chǎn)進行約定的行為從性質上講屬于民事法律行為，應該遵循《合同法》和《民法通則》的有關規(guī)定，但是婚姻財產(chǎn)契約又是一種比較特殊的契約，關系到夫妻雙方的身份關系。夫妻雙方在訂立財產(chǎn)契約的時候，除應遵循一般的法律規(guī)定外，《婚姻法》對訂約時的特殊要求作出規(guī)定 ,以避免法律適用的混亂及糾紛的產(chǎn)生。但我國的《婚姻法》卻忽視了這一點 :約定主體身份不明。對于在實際生活中容易出現(xiàn)的 ,完全民事行為能力人因精神或生理疾病而轉變?yōu)闊o民事行為能力人、限制民事行為能力人的訂約權利并未提及 ,不 能應對現(xiàn)實情況 ,更不利于對這些已經(jīng)遭受不幸的人的財產(chǎn)權利的保護。 沒有對約定時間作出明確的規(guī)定 新婚姻法未對財產(chǎn)約定的時間作出任何規(guī)定。在婚前約定還是婚后約定，法律沒有明確，導致對婚前財產(chǎn)約定的性質和效力問題產(chǎn)生爭議，它是否屬于夫妻財產(chǎn)契約，立法上沒有明確的態(tài)度，使得婚前財產(chǎn)約定成為一種“民間”做法。婚姻當事人什么時候訂立夫妻財產(chǎn)契約，內容如何約定，因婚姻當事人的婚姻狀況、財產(chǎn)情況不同而不同，法律沒有必要干涉。 ① 江彬：《論我國夫妻財產(chǎn)約定制度》， 載牡丹江教育學院學報 ,， 2022 年，第 117 頁。 山東科技大學本科畢業(yè)論文 14 ① 學者們一般認為，夫妻財產(chǎn)約定的時間，可以在結婚前、結婚時或婚姻關系存續(xù)期間。 ② 約定的效力問題沒有明確的規(guī)定 新婚姻法第十九條第二款規(guī)定：夫妻對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及夫妻忠誠協(xié)議是指夫妻雙方約定在婚姻關系存續(xù)期間互負忠實義務，如任何一方有不忠實于對方的行為則應支付對方“違約金”的一種協(xié)議。19 婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力。它指明了夫妻財產(chǎn)約定在夫妻間發(fā)生的效力，即對內效力。與之相對應的，夫妻財產(chǎn)約定的對外效力是指約定可否對抗第三人。 在對外效力上，法律要求約定為分別財產(chǎn)制的夫妻在對外經(jīng)濟活動中有告知的義務，并承擔舉證責任，以此對抗第三人，否則按以共同債務承擔清償義務，這無 異損害約定另一方的正當財產(chǎn)權益。但在現(xiàn)實生活中 ,夫妻一方或雙方在與第三人進行民事交易時 ,因涉及的是個人隱私 ,往往不會主動告知對方其婚姻狀況 ,而對方也沒有詢問的習慣和義務；即使夫妻一方告知第三人也往往不能提供有效的證據(jù)，出現(xiàn)舉證不能的障礙，從而造成夫妻財產(chǎn)約定對外不具有對抗效力的后果。在夫妻約定財產(chǎn)制的適用中，也存在著保護婚姻當事人的隱私與保護第三人的利益及交易安全的矛盾沖突，這一矛盾沖突可通過引入公示制度，使財產(chǎn)約定的“效力擴張”與“隱私保護”得到平衡。 ③ 是否允許當事人對財產(chǎn)使用權、處分權和收益 權進行約定 夫 妻對財產(chǎn)作出約定并不是只為可能發(fā)生離婚作準備的，夫妻財產(chǎn)約定不應理解為是一種 “ 保險 ” ，而應該是為婚姻的美滿穩(wěn)定服務的。因此，法律不應該僅僅解決離婚時，約定財產(chǎn)歸屬問題，而應該同時涉及到夫妻在存讀期間對其財產(chǎn)的使用、收益權、處分權是否可以約定以及如何約定 ① 龐紅：《論我國夫妻約定財產(chǎn)制的完善》，廣西大學碩士學位論文， 2022 年，第 29 頁。 ② 楊大文：《婚姻法學》，中國人民大學出版社 1989 年版，第 149 頁。 ③ 龐紅：《論我國夫妻約定財產(chǎn)制的完善》，廣西大學碩士學位論文， 2022 年，第 34 頁。 山東科技大學本科畢業(yè)論文 15 等法律內容。 這是為了實現(xiàn)真正意義上夫妻財產(chǎn)制度約定的意義，實現(xiàn)家庭生活的幸福美滿。夫妻財產(chǎn)約定畢竟不完全等同于一般財產(chǎn)契約 ,這一特殊性決定了它在法的適用上肯定有它自己的原則和規(guī)則 ,這一點在我國目前的婚姻法中沒有體現(xiàn)。進一步說，對于夫妻財產(chǎn)契約 ,由 于它的人身性和倫理性 ,決定了立法上必須對其內容加以一定的特殊限制。即使合同法關于一般民事合同的原則、原理能夠完全適用于夫妻財產(chǎn)約定領域，這種調整和規(guī)范的力度也是不夠的，僅以合同法來規(guī)范夫妻財產(chǎn)約定行為仍會產(chǎn)生一些爭議。 對夫妻財產(chǎn)約定是否可變更、撤銷沒有做出明確規(guī)定 約定是否可以變更，還是約定一經(jīng)作出就不得變更和解除，對此有許多不同看法。有人認為，根據(jù)契約自由的精神，夫妻雙方既然可以訂立財產(chǎn)契約，自然就有協(xié)議變更或撤銷的權利，法律對此不應該禁止。 ① 但是有人認為，法律應該對變更或撤銷進行限制，以維護 交易安全和第三者的利益，防止夫妻雙方任意變更而損害第三者的利益。 《日本民法典》第 758規(guī)定 ： 夫妻的財產(chǎn)關系，于婚姻申報后，不得變更。夫妻財產(chǎn)約定既為契約性質，自應允許變更或撤銷，但應有一定的條件和程序。我國立法沒有這種規(guī)定，原則上應準許變更或撤銷，但又沒有規(guī)定變更或撤銷的條件和程序。 對家務勞動補償制度規(guī)定不足 《婚姻法》第 40 條規(guī)定，夫妻在婚姻存續(xù)期間所得財產(chǎn)歸各自所有且付出較多義務的，離婚時有向另一方請求補償?shù)臋嗬?。?41 條規(guī)定，離婚時一方生活困難的有從另一方的住房等個人財產(chǎn)中得到幫助的權利。 對于夫妻雙方書面約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有的， 財產(chǎn)自然 ① 林曉 靜，《夫妻約定財產(chǎn)制研究》，安徽大學碩士學位論文， 2022 年，第 31 頁。 山東科技大學本科畢業(yè)論文 16 應歸男女雙方各自所擁有， 但在實踐中常常有一方在生活中付出較多義務的情況。從法律的公平原則出發(fā)， 離婚時付出較多義務的一方有權向另一方請求補償， 補償?shù)膩碓词橇硪环剿鶕碛械呢敭a(chǎn)。但實踐中關于請求補償權和獲得幫助權操作性比較差。比如請求補償權，如何判斷一方付出較多義務，存在著舉證難的現(xiàn)實問題，很難制定一個量化的標準。所以將公共秩序、善良風俗的道德規(guī)范上升到強制性的法律規(guī)范還需考慮其實現(xiàn)的可能性，否則形同虛設。 山東科技大學本科畢業(yè)論文 17 我國建立完全約定化夫妻財產(chǎn)制度的幾點建議 立法上的完善 首先從立法上解決建立完全約定化夫妻財產(chǎn)制度的需求，立法上規(guī)定確立夫妻財產(chǎn)關系是婚姻關系成立的基礎條件，即在婚前必須對財產(chǎn)進行自主化約定。完全約定化夫妻財產(chǎn)制度的建立必須在立法上進行確定，使這一制度的實行有法的保障?；橐鍪墙M成家庭的一個重要條件，同時婚姻財產(chǎn)關系又是婚姻法律關系的重要組成部分，因此，必須在立法上對婚姻財產(chǎn)制度進行明確規(guī)定，使之成為一項法律制度而切實可行，才能維護家庭關系的穩(wěn)定和社會的安定。具體來講，建立這一制度有許多的問題要解決，可 以先用行政法規(guī)來規(guī)定，看看效果，爭取全社會人民的意見，使之符合民意，也許完全建立現(xiàn)在還有點困難，但立法的發(fā)展趨勢是向這發(fā)展的，這也是順應民意的。 司法程序上必須進行登記 建立完全約定化夫妻財產(chǎn)制度需要進行登記，登記機關可以由婚姻登記機關暫時代為執(zhí)行，目前，世界多數(shù)國家規(guī)定了夫妻財產(chǎn)約定的公示程序，主要有兩種 :一是公證方式，德國、瑞士、法國等國皆規(guī)定夫妻財產(chǎn)契約必須在法院或者公證人前訂立，并由當事人簽字。二是登記方式，以日本、韓國為代表，規(guī)定夫妻財產(chǎn)契約應于婚姻申報時登記。根據(jù)我國國情和司法實踐經(jīng)驗，較 為合理的方式是在進行婚姻登記的同時由婚姻登記機關暫時代為執(zhí)行登記程序，由于完全約定化夫妻財產(chǎn)制度要求必須在婚前對財產(chǎn)進行約定，否則不能進行婚姻登記，因此，應由婚姻登記機關代為執(zhí)行登記。同時，進行財產(chǎn)約定技術性較強，為防止一方欺詐、脅迫另一方進行約定，應由法律專員對夫妻雙方的約定進行登記，也可以提供法律上的幫助，實現(xiàn)公平公正。夫妻雙方財產(chǎn)協(xié)議和清單可以公開，第三人及山東科技大學本科畢業(yè)論文 18 利害關系人履行一定法律手續(xù)后可以查看。這樣一來，夫妻的財產(chǎn)約定就取得了公示效力，可以對抗第三人。這樣可以促使第三方主動去查閱夫妻雙方的財產(chǎn)約定制度 ，既可以保護夫妻雙方的利益，又可以維護交易安全。 對約定后的效力作出規(guī)定 建立完全約定化夫妻財產(chǎn)制度應對夫妻雙方約定后是否可變更或撤銷約定進行規(guī)定一些國家規(guī)定在夫妻約定財產(chǎn)以后，不得變更或撤銷。如日本民法典規(guī)定 :“夫妻的財產(chǎn)關系，于婚姻申報后，不得變更?！钡蠖鄶?shù)國家則允許當事人在財產(chǎn)約定后進行變更或撤銷。出于對夫妻雙方合意的尊重和法律保護契約自由的本意，應該允許夫妻雙方對財產(chǎn)約定進行變更或撤銷。但是，從維護財產(chǎn)約定的效力角度講，應該對變更或撤銷進行限制，變更或撤銷應該不得損害國家或集體利益，涉及到第 三人利益時應征得第三人的同意，同時還必須履行一定的手續(xù)，如同第一次約定一樣，重新進行登記和公示。當事人在夫妻財產(chǎn)約定后欲進行變更或撤銷約定而又達不成合意時，應當允許當事人一方請求法院變更或撤銷夫妻財產(chǎn)約定，這不僅填補了立法的空白，而且真正保障了夫妻約定財產(chǎn)契約自由。 對婚姻和繼承的一些制度進行改革 建立完全約定化夫妻財產(chǎn)制度應該同時對婚姻和繼承的一些制度進行改革，使之相輔相成僅僅對財產(chǎn)約定進行規(guī)定并不能實現(xiàn)完全意義上的民主，對婚姻和繼承制度的一些改革可以使完全約定化財產(chǎn)制度更好更快的實踐下去。 司法機關應該嚴格貫徹 司法上各司法機關應該嚴格貫徹約定好的夫妻財產(chǎn)制度，切實應用到法律實務中去，為建立完全約定化夫妻財產(chǎn)制度奠定司法基礎。法院在審理婚姻財產(chǎn)糾紛時應嚴格按夫妻雙方當事人事先的約定再根據(jù)具體情況進山東科技大學本科畢業(yè)論文 19 行具體分析，為完全約定化夫妻財產(chǎn)制度提供司法保障。 結語 一個社會越是文明進步，它運用法律解決糾紛，公正配置權利的能力也就越強，對個體的關注也就越為細膩與全面。與這個標準相比，我國婚姻法還有很長的路要走。婚姻法的歷次修訂已提醒我們，不能再僅僅隨社會的變化而修修補補，也不能僅僅應付現(xiàn)實問題，更要對一些前 瞻性的問題作好充分的理論準備。如果我們還象以前那樣只做形式上的全盤考慮，卻始終不抓住重點，就只能周而復始地解決技術層面的東西，進而使整個的立法過程陷入循環(huán)往復的怪圈，造成立法資源的巨大浪費 !也許我們所做的部分探討可能在目前并無太多實際的意義，但是對于一部法典的制定而言，理論準備其整體卻反映著一個國家，一個民族所追求的價值理念，而且這些理論準備的價值取向又直接影響到整部法典的風貌，完全約定化夫妻財產(chǎn)制度的建立并不是一朝一夕就能完成的，需要我們共同的努力，不斷地進行完善才能長久的適用下去。 山東科技大學本科畢業(yè)論文 20 參 考文獻 [1] 白利靜 .于玲 .《淺析夫妻財產(chǎn)約定制的完善》 [A].法制與社會報 . [2] 費安玲