【正文】 慮其實現(xiàn)的可能性，否則形同虛設(shè)。但實踐中關(guān)于請求補償權(quán)和獲得幫助權(quán)操作性比較差。 山東科技大學本科畢業(yè)論文 16 應(yīng)歸男女雙方各自所擁有， 但在實踐中常常有一方在生活中付出較多義務(wù)的情況。第 41 條規(guī)定，離婚時一方生活困難的有從另一方的住房等個人財產(chǎn)中得到幫助的權(quán)利。我國立法沒有這種規(guī)定，原則上應(yīng)準許變更或撤銷，但又沒有規(guī)定變更或撤銷的條件和程序。 《日本民法典》第 758規(guī)定 ： 夫妻的財產(chǎn)關(guān)系，于婚姻申報后，不得變更。有人認為，根據(jù)契約自由的精神，夫妻雙方既然可以訂立財產(chǎn)契約，自然就有協(xié)議變更或撤銷的權(quán)利，法律對此不應(yīng)該禁止。即使合同法關(guān)于一般民事合同的原則、原理能夠完全適用于夫妻財產(chǎn)約定領(lǐng)域，這種調(diào)整和規(guī)范的力度也是不夠的，僅以合同法來規(guī)范夫妻財產(chǎn)約定行為仍會產(chǎn)生一些爭議。夫妻財產(chǎn)約定畢竟不完全等同于一般財產(chǎn)契約 ,這一特殊性決定了它在法的適用上肯定有它自己的原則和規(guī)則 ,這一點在我國目前的婚姻法中沒有體現(xiàn)。 山東科技大學本科畢業(yè)論文 15 等法律內(nèi)容。 ② 楊大文：《婚姻法學》，中國人民大學出版社 1989 年版，第 149 頁。 ③ 是否允許當事人對財產(chǎn)使用權(quán)、處分權(quán)和收益 權(quán)進行約定 夫 妻對財產(chǎn)作出約定并不是只為可能發(fā)生離婚作準備的，夫妻財產(chǎn)約定不應(yīng)理解為是一種 “ 保險 ” ，而應(yīng)該是為婚姻的美滿穩(wěn)定服務(wù)的。但在現(xiàn)實生活中 ,夫妻一方或雙方在與第三人進行民事交易時 ,因涉及的是個人隱私 ,往往不會主動告知對方其婚姻狀況 ,而對方也沒有詢問的習慣和義務(wù)；即使夫妻一方告知第三人也往往不能提供有效的證據(jù)，出現(xiàn)舉證不能的障礙，從而造成夫妻財產(chǎn)約定對外不具有對抗效力的后果。與之相對應(yīng)的，夫妻財產(chǎn)約定的對外效力是指約定可否對抗第三人。19 婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力。 山東科技大學本科畢業(yè)論文 14 ① 學者們一般認為，夫妻財產(chǎn)約定的時間，可以在結(jié)婚前、結(jié)婚時或婚姻關(guān)系存續(xù)期間。婚姻當事人什么時候訂立夫妻財產(chǎn)契約，內(nèi)容如何約定，因婚姻當事人的婚姻狀況、財產(chǎn)情況不同而不同，法律沒有必要干涉。 沒有對約定時間作出明確的規(guī)定 新婚姻法未對財產(chǎn)約定的時間作出任何規(guī)定。但我國的《婚姻法》卻忽視了這一點 :約定主體身份不明。 沒有對訂約主體的限制作出詳細的規(guī)定 夫妻對財產(chǎn)進行約定的行為從性質(zhì)上講屬于民事法律行為，應(yīng)該遵循《合同法》和《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，但是婚姻財產(chǎn)契約又是一種比較特殊的契約，關(guān)系到夫妻雙方的身份關(guān)系。 ① 這顯然有悖于契約自由原則，也不能處理現(xiàn)實生活中遇到的各種復(fù)雜的問題。約定應(yīng)當采用書面形式 , 沒有約定或約定不明確的 ,運用本法第 17 條和第18 條的規(guī)定。 ② 費安玲、丁玫譯：《意大利民法典》， 北京，中國政法大學出版社， 1997 ，第 61 頁?！痘橐龇ā?(修正案 ) 第 17 條將夫妻一方通過法定繼承一方所得的財產(chǎn)規(guī)定為夫妻共同財產(chǎn)、第 18 條將遺囑中未確定歸夫或妻一方所有的財產(chǎn)規(guī)定為夫妻共同財產(chǎn) ,實際上是擴大了法定繼承人的范圍 ,與《繼承法》的有關(guān)規(guī)定相抵觸。” ① 《意大利民法典》第 179 條第 1 款第 2 項規(guī)定 :“配偶一方在婚后取得的、在贈與文書或遺囑中沒有特別表明屬于共同財產(chǎn)的贈與或遺產(chǎn)” ,不構(gòu)成夫妻共同 財產(chǎn) ,屬于夫妻個人所有。 因繼承或受贈與所得的財 產(chǎn)歸屬問題 從我國《婚姻法》第十七條、第十八條規(guī)定中可以看出，除在遺囑繼承或者接受贈與的情況下 ,一方因遺囑繼承或者接受贈與所得財產(chǎn) ,如果遺囑人或贈與人在合同中明確表明歸夫或妻一方所有 ,則為夫或妻一方所有，其余的則為夫妻共同所有。以分居來劃分財產(chǎn)，而不顧其中的具體情況，顯然不科學，也不合理。 ② 分居有多種情況： ① 吳漢東：《知識產(chǎn)權(quán)法》，中國政法大學出版社， 2022 版，第 53 頁。我國現(xiàn)行《婚姻法》對于在婚姻持續(xù)期內(nèi)的分居期間的財產(chǎn)利益歸屬問題沒有單獨進 行規(guī)定，按照法的一般推理原則應(yīng)認定此期間的財產(chǎn)收益屬于夫妻共同財產(chǎn)，但是，分居期間的財產(chǎn)如果進行平等分配，顯然有失公平。如果婚前取得知識產(chǎn)權(quán)婚后取得收益，歸夫妻雙方共同所有是沒有問題的，但是如果取得知識產(chǎn)權(quán)的時間是在婚后，而獲得收益是在離婚后，那么收益是歸夫妻雙方所有還是歸夫妻一方所有？這就產(chǎn)生了不公平的現(xiàn)象，現(xiàn)行婚姻法并沒有明確規(guī)定。正因為它的財產(chǎn)部分可以轉(zhuǎn)移，故《婚姻法》對其收益做出了規(guī)定。知識產(chǎn)權(quán)屬于民事權(quán)利 ,它是人們對于自己的智力活動創(chuàng)造的成果和經(jīng)營管理活動中的標記、信譽依法享有的權(quán)利。如果建立起完全約定化的夫妻財產(chǎn)制度，則可以省去很多麻煩，法官可以根據(jù)當事人對財產(chǎn)的事先約定進行處理，不會引起很多不必要的麻煩，更快更好的維護夫妻雙方的權(quán)益， 防止延長訴訟和累訟的出現(xiàn)。市場主體的多元化、市場經(jīng)濟活動的自由化以及私有財產(chǎn)的急劇膨脹，導(dǎo)致了人們要求對個人財產(chǎn)、夫妻共同財產(chǎn)、家庭財產(chǎn)相互之間的關(guān)系與范圍作出明確界定，防止因財產(chǎn)權(quán)限不明而導(dǎo)致夫妻在占有、管理、收益和處分財產(chǎn)過程中發(fā)生矛盾，引起糾紛。完全約定化夫妻財產(chǎn)制度相較于其他財產(chǎn)制度在處理家庭糾紛、維護家庭穩(wěn)定和團結(jié)有更大的優(yōu)越性，更能體現(xiàn)民主和夫妻自由的意志。 可以維護家庭和婚姻關(guān)系的穩(wěn)定 完全約定化夫妻財產(chǎn)制度下 夫妻是處于平等的地位和環(huán)境下對家庭財產(chǎn)進行約定，由于夫妻家庭關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的復(fù)雜性和多樣性，我國傳統(tǒng)意義上以法定夫妻財產(chǎn)制度為主、約定財產(chǎn)制度為輔的財產(chǎn)制度模式已經(jīng)不適應(yīng)現(xiàn)代上意義上家庭生活的需要。但現(xiàn)行法制以共同財產(chǎn)制為法定制度，而且僅將約定財產(chǎn)制度以補充地位，很大程度上限制了當事人之意思自治。現(xiàn)代民法有私法自治之理念，給與當事人于私法行為之時享有充分之意思自治自由，得依己之自由意志行事。 體現(xiàn)民法法意 民法是私法，核心要義是意思自治，在法定夫妻財產(chǎn)制度下，夫妻雙方對財產(chǎn)不能自由處分，是違背民法要義的。夫妻財產(chǎn)關(guān)系也應(yīng)該走向契約化，所以建立完全約定化的夫妻財產(chǎn)制度是可行的。 山東科技大學本科畢業(yè)論文 9 指通過以契約的辦人自愿設(shè)定權(quán)利和義務(wù)，并按契約履行義務(wù)、享受權(quán)利，是一種建立在自由、平等基礎(chǔ)之上的活躍的、積極的社會關(guān)系。身份關(guān)系是指社會成員的社會地位及相互關(guān)系取決于各自的身份，特定的身份決定一定的權(quán)利和 義務(wù)，是 種呆板僵化的社會關(guān)系。 ① 隨著市場經(jīng)濟的逐步建立和發(fā)展，私有經(jīng)濟的比重迅速加大，公民的生活、生產(chǎn)資料 益豐富，財產(chǎn)的性質(zhì)、來源發(fā)生巨大變化，特別是市場經(jīng)濟所固有的契約自由、公平分配、個人本位的思想逐漸 樹立，與婚姻法夫妻財產(chǎn)法定共同共有制度產(chǎn)生強烈沖突，市場經(jīng)濟規(guī)律要求 建立完全約定化的夫妻財產(chǎn)制度。 現(xiàn)代市場經(jīng)濟社會要求建立完全約定化的夫妻財產(chǎn)制度 市場經(jīng)濟的日益發(fā)展，人們的現(xiàn)代觀念也越來越強，對家庭關(guān)系的思考也逐步引入了市場經(jīng)濟的價值理念。 受封建男尊女卑 和 從一而終的倫理道德的影響，我國婦女 曾經(jīng)是 男人、家庭的附屬，而 不 是獨立的平等主體，對婚姻的選擇桎梏于婚姻的名義 ，不能追求自己的幸福家庭生活，但現(xiàn)在，婦女已經(jīng)從這種 桎梏 中解放出來了，現(xiàn)在的高離婚率中， 婦女提出離婚的占絕大多數(shù)。 現(xiàn)行社會婦女的社會地位要求建立完全約定化的夫妻財產(chǎn)制度 任何國家在親屬法中對夫妻財產(chǎn)制度的規(guī)定，都不是隨心所欲的設(shè)置，山東科技大學本科畢業(yè)論文 8 而是特定的 社會制度、傳統(tǒng)文化、婦女地位在財產(chǎn)關(guān)系上的集中反映。這一原則為近代西方資產(chǎn)階級親屬法普遍采納．隨著近現(xiàn)婚姻家庭法的改革，各國均日益重視契約在夫妻 、家庭財產(chǎn)關(guān)系中的運用和發(fā)展，不斷提高其在財產(chǎn)關(guān)系上的法律地位。 世界上大部分西方國家開始向契約化財產(chǎn)制度發(fā)展，有較好的借鑒意義 德國著名思想家馬克斯 夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、第 十八條的規(guī)定。 山東科技大學本科畢業(yè)論文 7 我國建立完全約定化夫妻財產(chǎn)制度的可行性和必要性 2. 1 我國建立完全約定化夫妻財產(chǎn)制度的可行性 我國婚姻法第十九條規(guī)定 夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有部分共同所有。 ② 中國政法大學澳門研究中心，澳門政府法律翻譯辦公室：《澳門民法典》，中國政法大學出版社，1999 年，第 397 頁。如果有證據(jù)證明是用于夫妻共同生活的，也可以要求共同償還。由于是法律規(guī)定這樣做，我國又實行的登記對抗主義，因此夫妻間的財產(chǎn)約定可以對抗第三人，即第三人不得以不知情為由而 要求善意取得?！?③ 我國臺灣地區(qū)民法則規(guī)定：“夫妻財產(chǎn)制契約制訂立、變更或廢止，非經(jīng)登記，不得以之對抗第三人。 ① 我國澳門地區(qū)的澳門民法典也采用公證程序，其第 141 條規(guī)定選 擇婚姻財產(chǎn)制的婚前協(xié)議必須以公證書形式訂立，才能產(chǎn)生法律效力。一是公證方式，如法國民法典規(guī)定：夫妻所有財產(chǎn)協(xié)議，均應(yīng)有公證人在場，當事人對此協(xié)議均表示同意并且須有公證人在契約上簽字，該證書必須指明在舉行結(jié)婚前交至身份官員。約定對婚姻當事人具有約束力。 平等主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不能由當事人任 意創(chuàng)設(shè)、任意更改，破壞了法定的權(quán)利義務(wù)，就必定承擔相應(yīng)的法律責任?！笨梢?，對內(nèi)效力表現(xiàn)在：夫妻財產(chǎn)約定一旦生效，即在夫妻之間及其繼承人之間發(fā)生財產(chǎn)約定的效力，婚姻當事人雙方均受此約定約束。 完全約定化夫妻財產(chǎn)制度下夫妻財產(chǎn)的效力 對內(nèi)效力主要指約定對婚姻關(guān)系當事人的法律拘束力。 山東科技大學本科畢業(yè)論文 5 有下列情形之一的，為夫妻一方的財產(chǎn)： ㈠一方的婚前財產(chǎn)； ㈡一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用； ㈢遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)； ㈣ 一方專用的生活用品； ㈤其它應(yīng)當歸一方的財產(chǎn)。 ④夫妻雙方可以在下 列三種夫妻財產(chǎn)制度中選擇一種作為財產(chǎn)約定制度：共同財產(chǎn)制，財產(chǎn)增加額共同制，比例（或部分）財產(chǎn)共同制，其它不違法之規(guī)定的財產(chǎn)制度。 ②夫妻財產(chǎn)的約定必須是在法律的范圍內(nèi)進行約定，不能任意胡為，由于夫妻財產(chǎn)關(guān)系的契約性質(zhì)和婚姻關(guān)系的人身屬性，所以約定必須由夫妻雙方親自進行，而不能由他人代理，且雙方不得以欺詐脅迫的手段進行約定，不得損害社會公共利益，不得違背公平正義原則，不得損害國家、集體和第三人的利益，不得違背其他強行法的規(guī)定。 ① 同時該制度具有強行性的規(guī)定，即夫妻財產(chǎn)必須在婚前進行約定并進行登記，否則不能進行婚姻登記。 完全約定化夫妻財產(chǎn)制度作為一完整的制度在立法上完全拋棄了法定山東科技大學本科畢業(yè)論文 4 夫妻財產(chǎn)制度，但是制度本身又是在法律的規(guī)制范圍內(nèi)存在和運行，僅僅是有了強行法作為支撐和依據(jù)。 但是本文所要寫的完全約定化夫妻財產(chǎn)制度不同于傳統(tǒng)意義上的夫妻財產(chǎn)約定制度，它指的是一國以法律強制規(guī)定，將建立夫妻關(guān)系的雙方在履行婚姻登記的同時必須在法律規(guī)定的可供選擇的夫妻財產(chǎn)制之間做出選擇，以同時履行夫妻財產(chǎn)制 的登記，并將夫妻財產(chǎn)制是否登記作為婚姻關(guān)系成立的一項法律要件的一種制度。隨 著人類社會文明的不斷進步和社會經(jīng)濟的日益發(fā)展，夫妻間關(guān)系也越來越復(fù)雜，約定化夫妻財產(chǎn)制度越來越被人們所接受。如賦予約定財產(chǎn)制與法定財產(chǎn)制同等的法律地位；以授權(quán)性規(guī)范對夫妻財產(chǎn)制作了規(guī)定，明確婚姻當事人可以以契約方式對夫妻財產(chǎn)作出約定；雙方無約定或約定無效時，適用法定財產(chǎn)制等。 ③ 張晉藩：《中國法制史》，高等教育出版社， 2022 版，第 154 頁。 ② 《唐律疏議 2022 年《婚姻法》進一步發(fā)展了我國夫妻財產(chǎn)制度，繼續(xù)允許婚姻當事人實行約定財產(chǎn)制度，并對夫妻約定財產(chǎn)制作了較大修改和補充，比較明確地規(guī)定了夫妻財產(chǎn)約定制的約定范圍、約定條件、約定內(nèi)容、約定形 ① 《唐律疏議中華人民共和國成立 30 年后，我國經(jīng)濟有了較快發(fā)展，人們的婚姻家庭觀念有了一定變化，婚姻家庭生活日趨復(fù)雜。 第 1007 條規(guī)定 ： 夫妻財產(chǎn)制契約之訂立、變更或廢止 ，應(yīng)以書面為之 。祖父母、父母在，子孫不得別立戶籍，不得分異財產(chǎn)，違者處以“別籍異財”罪。 ② 家庭制度的核心是維護家長的特權(quán)，法律賦予家長對子孫的教令權(quán)、對家庭財產(chǎn)的處分權(quán)、對子孫婚姻的決定權(quán)等等。夫妻關(guān)系義同尊卑，這是 唐律的明確規(guī)定，夫者，妻之天也。它更能體現(xiàn)現(xiàn)代民主法義和適應(yīng)市場經(jīng)濟現(xiàn)代化的要求，是較為民主的制度之一。本文主要從完全約定化夫妻財產(chǎn)制度的概述 ，我國建立完全約定化夫妻財產(chǎn)制度的可行性和必要性，我國夫妻財產(chǎn)制度的缺陷分析和建立完全約定化夫妻財產(chǎn)制度的幾點建議幾方面展開論述一種新型夫妻財產(chǎn)制度的