【正文】 enly: to do what you want to doMatter of the woman, not for the Frenchstyle woman. 1804 enacted the Code is to establish the husband has a head of the family as the absolute authority, the concept of wifeChild should obey her husband principle. 19thcentury legal system is only strengthened the Code of harshness.(A) women do not have their legal status Code section 442 provides that women and insane, minors as not have their own legal status, can not serve as guardian。同時我還要感謝在我學習期間給我極大關心和支持的各位老師以及關心我的同學和朋友。如果我們還象以前那樣只做形式上的全盤考慮，卻始終不抓住重點，就只能周而復始地解決技術(shù)層面的東西，進而使整個的立法過程陷入循環(huán)往復的怪圈，造成立法資源的巨大浪費!也許我們所做的部分探討可能在目前并無太多實際的意義，但是對于一部法典的制定而言，理論準備其整體卻反映著一個國家，一個民族所追求的價值理念，而且這些理論準備的價值取向又直接影響到整部法典的風貌，完全約定化夫妻財產(chǎn)制度的建立并不是一朝一夕就能完成的，需要我們共同的努力，不斷地進行完善才能長久的適用下去。與這個標準相比，我國婚姻法還有很長的路要走。法院在審理婚姻財產(chǎn)糾紛時應嚴格按夫妻雙方當事人事先的約定再根據(jù)具體情況進行具體分析，為完全約定化夫妻財產(chǎn)制度提供司法保障。建立完全約定化夫妻財產(chǎn)制度應該同時對婚姻和繼承的一些制度進行改革，使之相輔相成僅僅對財產(chǎn)約定進行規(guī)定并不能實現(xiàn)完全意義上的民主，對婚姻和繼承制度的一些改革可以使完全約定化財產(chǎn)制度更好更快的實踐下去。但是，從維護財產(chǎn)約定的效力角度講，應該對變更或撤銷進行限制，變更或撤銷應該不得損害國家或集體利益，涉及到第三人利益時應征得第三人的同意，同時還必須履行一定的手續(xù)，如同第一次約定一樣，重新進行登記和公示?！钡蠖鄶?shù)國家則允許當事人在財產(chǎn)約定后進行變更或撤銷。建立完全約定化夫妻財產(chǎn)制度應對夫妻雙方約定后是否可變更或撤銷約定進行規(guī)定一些國家規(guī)定在夫妻約定財產(chǎn)以后，不得變更或撤銷。這樣一來，夫妻的財產(chǎn)約定就取得了公示效力，可以對抗第三人。同時，進行財產(chǎn)約定技術(shù)性較強，為防止一方欺詐、脅迫另一方進行約定，應由法律專員對夫妻雙方的約定進行登記，也可以提供法律上的幫助，實現(xiàn)公平公正。二是登記方式，以日本、韓國為代表，規(guī)定夫妻財產(chǎn)契約應于婚姻申報時登記。具體來講，建立這一制度有許多的問題要解決，可以先用行政法規(guī)來規(guī)定，看看效果，爭取全社會人民的意見，使之符合民意，也許完全建立現(xiàn)在還有點困難，但立法的發(fā)展趨勢是向這發(fā)展的，這也是順應民意的。完全約定化夫妻財產(chǎn)制度的建立必須在立法上進行確定，使這一制度的實行有法的保障。所以將公共秩序、善良風俗的道德規(guī)范上升到強制性的法律規(guī)范還需考慮其實現(xiàn)的可能性，否則形同虛設。但實踐中關于請求補償權(quán)和獲得幫助權(quán)操作性比較差。對于夫妻雙方書面約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有的， 財產(chǎn)自然應歸男女雙方各自所擁有， 但在實踐中常常有一方在生活中付出較多義務的情況?！痘橐龇ā返?0條規(guī)定，夫妻在婚姻存續(xù)期間所得財產(chǎn)歸各自所有且付出較多義務的，離婚時有向另一方請求補償?shù)臋?quán)利。夫妻財產(chǎn)約定既為契約性質(zhì)，自應允許變更或撤銷，但應有一定的條件和程序。但是有人認為，法律應該對變更或撤銷進行限制，以維護交易安全和第三者的利益，防止夫妻雙方任意變更而損害第三者的利益。有人認為，根據(jù)契約自由的精神，夫妻雙方既然可以訂立財產(chǎn)契約，自然就有協(xié)議變更或撤銷的權(quán)利，法律對此不應該禁止。即使合同法關于一般民事合同的原則、原理能夠完全適用于夫妻財產(chǎn)約定領域，這種調(diào)整和規(guī)范的力度也是不夠的，僅以合同法來規(guī)范夫妻財產(chǎn)約定行為仍會產(chǎn)生一些爭議。夫妻財產(chǎn)約定畢竟不完全等同于一般財產(chǎn)契約,這一特殊性決定了它在法的適用上肯定有它自己的原則和規(guī)則,這一點在我國目前的婚姻法中沒有體現(xiàn)。因此，法律不應該僅僅解決離婚時，約定財產(chǎn)歸屬問題，而應該同時涉及到夫妻在存讀期間對其財產(chǎn)的使用、收益權(quán)、處分權(quán)是否可以約定以及如何約定等法律內(nèi)容。 龐紅：《論我國夫妻約定財產(chǎn)制的完善》，廣西大學碩士學位論文，2005年，第34頁。但在現(xiàn)實生活中,夫妻一方或雙方在與第三人進行民事交易時,因涉及的是個人隱私,往往不會主動告知對方其婚姻狀況,而對方也沒有詢問的習慣和義務；即使夫妻一方告知第三人也往往不能提供有效的證據(jù)，出現(xiàn)舉證不能的障礙，從而造成夫妻財產(chǎn)約定對外不具有對抗效力的后果。與之相對應的，夫妻財產(chǎn)約定的對外效力是指約定可否對抗第三人。19婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力。 楊大文：《婚姻法學》，中國人民大學出版社1989年版，第149頁。 龐紅：《論我國夫妻約定財產(chǎn)制的完善》，廣西大學碩士學位論文，2005年，第29頁。在婚前約定還是婚后約定，法律沒有明確，導致對婚前財產(chǎn)約定的性質(zhì)和效力問題產(chǎn)生爭議，它是否屬于夫妻財產(chǎn)契約，立法上沒有明確的態(tài)度，使得婚前財產(chǎn)約定成為一種“民間”做法。對于在實際生活中容易出現(xiàn)的,完全民事行為能力人因精神或生理疾病而轉(zhuǎn)變?yōu)闊o民事行為能力人、限制民事行為能力人的訂約權(quán)利并未提及,不能應對現(xiàn)實情況,更不利于對這些已經(jīng)遭受不幸的人的財產(chǎn)權(quán)利的保護。夫妻雙方在訂立財產(chǎn)契約的時候，除應遵循一般的法律規(guī)定外，《婚姻法》對訂約時的特殊要求作出規(guī)定,以避免法律適用的混亂及糾紛的產(chǎn)生。對于現(xiàn)實生活中如果夫妻雙方對財產(chǎn)增值部分進行約定是違反法律規(guī)定的，應屬無效，這不能夠?qū)崿F(xiàn)夫妻雙方實現(xiàn)利益最大化，有違市場經(jīng)濟利益最大化原則。 江彬：《論我國夫妻財產(chǎn)約定制度》， 載牡丹江教育學院學報,，2005年，第117頁。約定應當采用書面形式, 沒有約定或約定不明確的,運用本法第17 條和第18 條的規(guī)定。《婚姻法》(修正案) 第17 條將夫妻一方通過法定繼承一方所得的財產(chǎn)規(guī)定為夫妻共同財產(chǎn)、第18 條將遺囑中未確定歸夫或妻一方所有的財產(chǎn)規(guī)定為夫妻共同財產(chǎn),實際上是擴大了法定繼承人的范圍,與《繼承法》的有關規(guī)定相抵觸。 費安玲、丁玫譯：《意大利民法典》， 北京，中國政法大學出版社，1997 ，第61頁?！?王書江譯：《日本民法典》，北京，中國法制出版社，2000，第135頁。從我國《婚姻法》第十七條、第十八條規(guī)定中可以看出，除在遺囑繼承或者接受贈與的情況下,一方因遺囑繼承或者接受贈與所得財產(chǎn),如果遺囑人或贈與人在合同中明確表明歸夫或妻一方所有,則為夫或妻一方所有，其余的則為夫妻共同所有。以分居來劃分財產(chǎn)，而不顧其中的具體情況，顯然不科學，也不合理。理由是夫妻在分居期間，盡管在形式上保留夫妻關系，但是實質(zhì)上這種關系也可能已經(jīng)中斷。夫妻分居時的財產(chǎn)是指在婚姻關系存續(xù)期間，夫妻雙方因感情不合，在分局生活期間各自所得的財產(chǎn)。但是，第十七條僅僅規(guī)定了收益歸夫妻雙方共同所有，注重了知識產(chǎn)權(quán)的收益時間，并沒有規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)取得的時間，由此可能產(chǎn)生一些不公平的現(xiàn)象。知識產(chǎn)權(quán)具有人身性和財產(chǎn)性雙重屬性,只有其中的財產(chǎn)內(nèi)可以轉(zhuǎn)移(如繼承、轉(zhuǎn)讓、贈與等) 。知識產(chǎn)權(quán)屬于民事權(quán)利,它是人們對于自己的智力活動創(chuàng)造的成果和經(jīng)營管理活動中的標記、信譽依法享有的權(quán)利。如果建立起完全約定化的夫妻財產(chǎn)制度，則可以省去很多麻煩，法官可以根據(jù)當事人對財產(chǎn)的事先約定進行處理，不會引起很多不必要的麻煩，更快更好的維護夫妻雙方的權(quán)益，防止延長訴訟和累訟的出現(xiàn)。市場主體的多元化、市場經(jīng)濟活動的自由化以及私有財產(chǎn)的急劇膨脹，導致了人們要求對個人財產(chǎn)、夫妻共同財產(chǎn)、家庭財產(chǎn)相互之間的關系與范圍作出明確界定，防止因財產(chǎn)權(quán)限不明而導致夫妻在占有、管理、收益和處分財產(chǎn)過程中發(fā)生矛盾，引起糾紛。完全約定化夫妻財產(chǎn)制度相較于其他財產(chǎn)制度在處理家庭糾紛、維護家庭穩(wěn)定和團結(jié)有更大的優(yōu)越性，更能體現(xiàn)民主和夫妻自由的意志。完全約定化夫妻財產(chǎn)制度下夫妻是處于平等的地位和環(huán)境下對家庭財產(chǎn)進行約定，由于夫妻家庭關系和財產(chǎn)關系的復雜性和多樣性，我國傳統(tǒng)意義上以法定夫妻財產(chǎn)制度為主、約定財產(chǎn)制度為輔的財產(chǎn)制度模式已經(jīng)不適應現(xiàn)代上意義上家庭生活的需要。但現(xiàn)行法制以共同財產(chǎn)制為法定制度，而且僅將約定財產(chǎn)制度以補充地位，很大程度上限制了當事人之意思自治?，F(xiàn)代民法有私法自治之理念，給與當事人于私法行為之時享有充分之意思自治自由，得依己之自由意志行事。民法是私法，核心要義是意思自治，在法定夫妻財產(chǎn)制度下，夫妻雙方對財產(chǎn)不能自由處分，是違背民法要義的。夫妻財產(chǎn)關系也應該走向契約化，所以建立完全約定化的夫妻財產(chǎn)制度是可行的。而契約關系是指通過以契約的辦人自愿設定權(quán)利和義務，并按契約履行義務、享受權(quán)利，是一種建立在自由、平等基礎之上的活躍的、積極的社會關系。人類社會文明是由身份到契約的發(fā)展，傳統(tǒng)社會家庭親屬關系占很大比例，但隨著社會的發(fā)展，人類文明的進步，人類關系逐步走向契約化。 《馬克思恩格斯全集》第4卷，中國法制出版社，2003版，第159頁。市場經(jīng)濟的日益發(fā)展，人們的現(xiàn)代觀念也越來越強，對家庭關系的思考也逐步引入了市場經(jīng)濟的價值理念。受封建男尊女卑和從一而終的倫理道德的影響，我國婦女曾經(jīng)是男人、家庭的附屬，而不是獨立的平等主體，對婚姻的選擇桎梏于婚姻的名義，不能追求自己的幸福家庭生活，但現(xiàn)在，婦女已經(jīng)從這種桎梏中解放出來了，現(xiàn)在的高離婚率中，婦女提出離婚的占絕大多數(shù)。任何國家在親屬法中對夫妻財產(chǎn)制度的規(guī)定，都不是隨心所欲的設置，而是特定的社會制度、傳統(tǒng)文化、婦女地位在財產(chǎn)關系上的集中反映。這一原則為近代西方資產(chǎn)階級親屬法普遍采納．隨著近現(xiàn)婚姻家庭法的改革，各國均日益重視契約在夫妻 、家庭財產(chǎn)關系中的運用和發(fā)展，不斷提高其在財產(chǎn)關系上的法律地位。，有較好的借鑒意義德國著名思想家馬克斯夫妻對婚姻關系存續(xù)期間所得財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定。我國建立完全約定化夫妻財產(chǎn)制度的可行性和必要性2. 1我國建立完全約定化夫妻財產(chǎn)制度的可行性夫妻可以約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有部分共同所有。當然，也并不是完全對抗善意第三人，如果所借外債是用于家庭共同生活，而夫妻雙方未采用共同制度，第三人也可以要求夫妻雙方共同償還。”完全約定化夫妻財產(chǎn)制度要求夫妻雙方必須在婚前對夫妻財產(chǎn)進行約定并進行登記，否則不能進行結(jié)婚登記?！?王書江譯：《日本民法典》，中國法制出版社，2000年版，第134頁。 中國政法大學澳門研究中心，澳門政府法律翻譯辦公室：《澳門民法典》，中國政法大學出版社，1999年，第397頁。 鄭沖、賈紅梅譯：《德國民法典》，法律出版社，1999年版，第313頁。一是公證方式，如法國民法典規(guī)定：夫妻所有財產(chǎn)協(xié)議，均應有公證人在場，當事人對此協(xié)議均表示同意并且須有公證人在契約上簽字，該證書必須指明在舉行結(jié)婚前交至身份官員。約定對婚姻當事人具有約束力。平等主體之間的權(quán)利義務關系不能由當事人任意創(chuàng)設、任意更改，破壞了法定的權(quán)利義務，就必定承擔相應的法律責任?！笨梢姡瑢?nèi)效力表現(xiàn)在：夫妻財產(chǎn)約定一旦生效，即在夫妻之間及其繼承人之間發(fā)生財產(chǎn)約定的效力，婚姻當事人雙方均受此約定約束。對內(nèi)效力主要指約定對婚姻關系當事人的法律拘束力。有下列情形之一的，為夫妻一方的財產(chǎn)：㈠一方的婚前財產(chǎn)；㈡一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用；㈢遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)；㈣一方專用的生活用品；㈤其它應當歸一方的財產(chǎn)。③夫妻財產(chǎn)的約定必須進行登記，我國實行的是登記對抗主義，只有登記之后才能夠更有效快捷的處理夫妻雙方與第三方的債權(quán)債務，防止夫妻雙方以約定來逃避債務，損害第三方的利益。，夫妻財產(chǎn)關系具體內(nèi)容如下①夫妻財產(chǎn)由雙方當事人在婚前自主約定，夫妻財產(chǎn)關系的確定必須是在結(jié)婚之前，夫妻財產(chǎn)關系的確定是婚姻關系成立的一個法律要件，也就是說不對財產(chǎn)進行約定無法進行婚姻登記，由于夫妻財產(chǎn)關系的重要性，這樣規(guī)定也是可行的。 蔡正華：《論建立完全約定化的夫妻財產(chǎn)制度》，華東政法大學碩士論文，2007年。完全約定化夫妻財產(chǎn)制度作為一完整的制度在立法上完全拋棄了法定夫妻財產(chǎn)制度，但是制度本身又是在法律的規(guī)制范圍內(nèi)存在和運行，僅僅是有了強行法作為支撐和依據(jù)。但是本文所要寫的完全約定化夫妻財產(chǎn)制度不同于傳統(tǒng)意義上的夫妻財產(chǎn)約定制度，它指的是一國以法律強制規(guī)定，將建立夫妻關系的雙方在履行婚姻登記的同時必須在法律規(guī)定的可供選擇的夫妻財產(chǎn)制之間做出選擇，以同時履行夫妻財產(chǎn)制的登記，并將夫妻財產(chǎn)制是否登記作為婚姻關系成立的一項法律要件的一種制度。隨著人類社會文明的不斷進步和社會經(jīng)濟的日益發(fā)展，夫妻間關系也越來越復雜，約定化夫妻財產(chǎn)制度越來越被人們所接受。如賦予約定財產(chǎn)制與法定財產(chǎn)制同等的法律地位；