【文章內(nèi)容簡介】 張能否成立？試運用民法原理及我國有關(guān)的法律加以分析。 第三部分 法條分析題 1 、《中華人民共和國民法通則》 第三條規(guī)定：“當事人在民事活動中的地位平等”。試分析此法條。 2 、《中華人民共和國民法通則》 第二十條規(guī)定：“公民下落不明滿二年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人。戰(zhàn)爭期間下落不明的。下落不明的時間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起計算?！痹嚪治龃朔l。 3 、《中華人民共和囚民法通則》 第 37 條規(guī)定：“法人應(yīng)當具備下列條件： 《 一）依法成立；（二）有必要的封產(chǎn)或者經(jīng)費：（三）有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所：（四）能夠獨立承擔民事責任。”試分析此法條。 4 、《中華人民共和國民法通則 》 第 54 條規(guī)定：民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。結(jié)合該條規(guī)定試述民事法律行為的概念和特征。 5 、《民法通則》 第 59 條規(guī)定“下列民事行為。一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機關(guān)予以變吏或者撤銷：（一）行為人對行為有重大誤解的。 二）顯失公平的”“被撤消的民事行為從行為開始起無效。”試分析該條法律規(guī)定。 6 、我國《中華人民共和國民法通則》 第 62 條的規(guī)定：“民平法律行為可以附條件，附條件的民事法律行為在符合所附條件時生效?！痹嚪治龃朔l。 7 、《中華人民共和網(wǎng)民法通則》 第六十八條規(guī)定：“委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的。應(yīng)當事先取得代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當在事后及時告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負民事責任，但在緊急情況下，為了保護被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代 理的除外。”試分析此法條。 8 、《中華人民共和國民法通則》第 83 條規(guī)定：“不動產(chǎn)的相鄰各方，應(yīng)當按照有利生產(chǎn)、方便生活、團結(jié)互助、公平合理的精神。正確處理截水、排水、通行、通風、采光等方而的相鄰關(guān)系?！痹嚪治龃朔l中涉及的概念。 9 、《中華人民共和國民法通則》第 85 條規(guī)定：“合同是當事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議，依法成立的合同。受法律保護?！苯Y(jié)合該條規(guī)定試述合同的概念與特征。 10 、我國 《 民法通則 》 第九十二條規(guī)定：“沒有合法根抓，取得不當利益，造成他人損失的，應(yīng)當將取得的不 當利益返還受損失的人?！痹嚪治龃朔l。 11 、《中華人民共和國民法通則》第 93 條規(guī)定：”沒有法定的或者約定的義務(wù)。為避免他人利益受權(quán)失進行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支出的必要費用?！痹嚪治鲈摋l法律規(guī)定。 12 、《中華人民共和國民法通則》第 122 條規(guī)定：“因產(chǎn)品質(zhì)最不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應(yīng)當依法承擔民事責任。運輸者、倉儲者對此負有責任的，產(chǎn)品制造者、銷售者有權(quán)要求賠償損失?！痹嚪治鲈摋l法律規(guī)定。 1《中華人民共和國民法通則》第 126 條規(guī)定：“建筑物或 者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當承擔民事責任，但能夠證明自己沒有過錯的除外?！痹嚪治鲞@一規(guī)定。 14 、《中華人民共和國民法通則》第 127 條規(guī)定：飼養(yǎng)的動物選成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當承擔民事責任；由于受害人的過錯造成損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔民事責任；由于第三人的過錯造成損害的，第三人應(yīng)當承擔民事責任。試分析這一規(guī)定。 15 、《中華人民共和國民法通則》 第 128 條規(guī)定：“因正當防衛(wèi)造成損害的，不承擔民事責任。正當防衛(wèi) 超過必要的限度，造成不應(yīng)有的損害的。應(yīng)當承擔適當?shù)拿袷仑熑??！痹嚪治鲞@一規(guī)定。 16 、《中華人民共和國民法通則》第 130 條規(guī)定：二人以上共同侵權(quán)造成他人損害的，應(yīng)當承擔連帶責任。試分析這一規(guī)定。 17 、《中華人民共和國民法通則》第 132 條規(guī)定：“當事人對造成損害都沒有過錯的，可以報據(jù)實際情況，由當事人分擔民事責任。試分析該條法律規(guī)定。 18 、《中華人民共和國民法通則》第 137 條規(guī)定：訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過 20 年的，人民法院不予保護。有特殊情況的 ，人民法院可以延長訴訟時效期間。試分析這一規(guī)定。 19 、《中華人民共和國民法通則》第 139 條規(guī)定：“在訴訟時效期間的最后 6 個月內(nèi)，因不可抗力或者其他原因不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間重新計算?！霸嚪治鲈摋l法律規(guī)定。 20 、《中華人民共和國民法通則》第 140 條規(guī)定：“訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起。訴訟時效期間重新計算?！痹嚪治龃朔l。 21 、《中華人民共和國合同法》 第 42 條規(guī)定：“當事人在訂立合同過程中有下列情形之 一給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任：（一）、假借訂立合同，惡意進行磋商；（二）、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠實信用原則的行為。”試分析此法條。 22 、《中華人民共和國合同法》 第 43 條規(guī)定：當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露成者不正當?shù)乇阌?。泄浦成者不正當?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任。試分析這一規(guī)定。 23 、《中華人民共和國合同法》第 49 條規(guī)定：行為人沒有代理權(quán)，超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名 義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。試分析這一規(guī)定。 24 、《中華人民共和國合同法》 第 50 條規(guī)定：法人成者其他組織的法定代表人、負責人超載權(quán)限訂立的合同，除相對人知道成者應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。試分析這一規(guī)定。 25 、《中華人民共和國合同法》第 57 條規(guī)定：“合同無效、被撤消或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。試分析這一規(guī)定。 26 、《 中華人民共和國合同法》第 65 條規(guī)定：“當事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債 務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當向債權(quán)人承擔違約責任?！痹嚪治鲞@一規(guī)定。 27 、《中華人民共和國合同法》第 73 條第 l 款規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)。對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外?！痹嚪治鲞@一規(guī)定。 2《中華人民共和國合同法》第 129 條規(guī)定：“受贈人有下列情形之一的，贈與人可以撤銷贈與： ( l ）嚴重侵害贈與人或者贈與人近親屬； ( 2 ）對贈與人有撫養(yǎng)義務(wù)而不履行；（ 3 ）不履行贈與合同約定的義務(wù)。贈與人的撤銷 權(quán)，自知道或者應(yīng)當知道撤銷原因之日起一年內(nèi)行使?！痹嚪治龃朔l。 29 、《中華人民共和國擔保法》第 5 條規(guī)定：擔保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔保合同無效。擔保合同另有約定的，按照約定。試分析這一規(guī)定。 30 、《中華人民共和國擔保法》第 21 條規(guī)定：“保證擔保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。保證合同另有約定的，按照約定。當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當對全部債務(wù)承擔責任。”試分析這一規(guī)定。 31 、《中華人民共和國擔保法》第 40 條規(guī)定：“訂立抵押合 同時，抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。試分析這一規(guī)定。 32 、《中華人民共和國擔保法》第 46 條規(guī)定：“抵押擔保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。抵押合向另有約定的。按照約定。”試分析這一規(guī)定。 33 、《 中華人民共和國擔保法》第 48 條規(guī)定：“抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的。應(yīng)當書面告知承租人，原租賃合同繼承有效?！痹嚪治鲞@一規(guī)定。 34 、《 中華人民共和國擔保法》第五十條規(guī)定：”抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而單 獨轉(zhuǎn)讓或者作為其他債權(quán)的擔保?！?，試分析該條法律規(guī)定。 3 《 中華人民共和國擔保法 》 第 52 條規(guī)定：“抵押權(quán)與其擔保的債權(quán)同時存在，債權(quán)消滅的，抵押權(quán)也消滅，”試分析這一規(guī)定。 36 、我國《 擔保法 》 第五十三條規(guī)定：“債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)?，可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償：協(xié)議不成的，抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟?！痹嚪治龃朔l。 37 、《中華人民共和國擔保法》 第 58 條規(guī)定：“抵押權(quán)因抵押物滅失而消滅。因滅失所得的賠償金，應(yīng)當作為 抵押財產(chǎn)?！痹嚪治鲞@一規(guī)定。 38 、《著作權(quán)法》 第九條規(guī)定：著作權(quán)人包括：（一）作者：（二）；其他依照本法享有著作權(quán)的公民、法人或者其他組織。”試分析此法條。 39 、我 國《繼承法》 第十一條規(guī)定：“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承?！痹嚪治龃朔l。 40 、《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）》第 89 條指出：“第三人善意、有償取得該項財產(chǎn)的，應(yīng)當維護第三人的合法利益?！痹嚪治鲈摋l法律規(guī)定。 第四部分 案例分析題 讀小學的趙勇在市教委組織的兒童繪畫比賽中獲得了一等獎。市教委下屬的一家美術(shù)雜志社 聞訊后即來信表示，他們將有一期兒童作品專刊，希望趙勇能寄來幾幅作品供他們挑選。趙勇的父親趙量收信后給雜志社寄去了三幅作品。但之后一直沒有回音。第二年 6 月，趙勇在該雜志社的期刊上發(fā)現(xiàn)有趙勇的兩幅作品但沒有給趙刃署名，便立即找到雜志社，質(zhì)問為何不通知他作品已被選用，而且既不支付稿酬也不署名。然而該雜志社稱。趙勇年僅 8 歲，還是未成年人。還不能享有著作權(quán)。因此沒必要署名；雜志社發(fā)表趙勇的作品是教委對其成績的肯定，沒有必 要支付稿酬。 ( l ）根據(jù)我國法律，趙勇是否有署名的權(quán)利和獲得報酬的權(quán)利？ ( 2 ）雜志社發(fā)表趙勇作品的行為是否為教委對趙勇成績的肯定？ 2 、趙某在兒子趙龍生日時，在附近的一家照相館為兒子照相留念。攝影師看見拍照效果極佳，便私自加印了幾種留在自己的辦公室。攝影師的朋友見到這張照片后，向其索要，想在一個兒童保健品上作廣告宣傳。廣告完成后，趙某發(fā)現(xiàn)。問題：本案中趙龍的什么權(quán)利受到授犯？本案中的侵權(quán)人有哪些？ 3 、張某去年只有 17 歲，在本鎮(zhèn)的啤酒廠做臨時工，每月有 600 元的收入。為了上班方便，張 某在鎮(zhèn)里租了一間房 7 月份，張某未經(jīng)其父母同意，預(yù)花 500 元錢從李某處買一臺舊彩電，此事遭到了其父母的強烈反對。但李某還是買了下來。同年 lO 月。張某因患精神分裂癥喪失了民事行為能力。隨后。其父找到李某，認為他們之間的買賣無效，要求李某返還錢款，拿走彩電。（ l ）此買賣是否有效？ ( 2 ）分析本案中買賣法律關(guān)系的構(gòu)成要素。 4 、甲的親屬患突發(fā)性腦溢血住院，需住院費 4 萬元，乙向高于銀行同類貸款利率 6 倍的高息借給甲 4 萬元， 甲在事后覺得利益實在太高，心理上難以承受，便只向乙給付了 1/5的 利息，同時向人民法院申請變更合同的內(nèi)容。問：甲的行為是否違反雙方合同的約定，為什么？ 5 、付某 7 歲的兒子小強平時非常淘氣，經(jīng)常用石頭砸別人的窗戶。攀摘樹木花草等。一日，當小強在馬路邊玩要時，遇見有人用二輪車拉著鏡子。鄰居蕭某見狀說：你有本事把那個鏡子砸碎，算你厲害?！毙娐犕戤敿淳湍闷鹗^左砸過去，結(jié)果致使價位 400 多元的鏡子被砸碎。事后，鏡子的主人找到付某要求賠償，付某支付了相當?shù)膬r款。但隨即得知小強乃蕭某唆使。便要蕭某賠償。蕭某說。自家小孩調(diào)皮惹禍當然由自己負責，以此拒絕賠償。（ 1 ）小強平 時砸壞的東西應(yīng)由誰賠償？為什么？ ( 2 ) 鏡子的損失最后應(yīng)由誰來承擔？ 6 、王某有一處祖父留下的四合院，與某家化工廠相鄰施工過程中導(dǎo)致王某的幾間房從四處裂縫，難以正常生活。該廠將原有的一棟平房拆掉以蓋辦公樓，由于相距較近。王某多次與化工廠施工隊交涉。要求對損壞的房屋給予修理。但遭拒絕。該廠辦公樓建成后，室外安裝的空調(diào)機噪音很大，新樓還影響王某家的采光。王某要求消除上述干擾，但化工廠認為這是自己的事，王家無權(quán)干涉。問題：王某的要求是否合理？應(yīng)如何處理？為什么？ 1995 年，周某在丈夫去世后經(jīng)人 介紹與喪偶的劉某結(jié)姑，但他們的婚事一直通到劉某兒子小劉的反對。 1998 年，劉某患上精神病，并久治無效，生病期間一直由周某悉心照料。 1 999 年 5 月，小劉提出要擔任父親的監(jiān)護人，保管父親的所有財產(chǎn)，并要以其父的名義向法院提起訴訟，要求與周某離婚。 l ，劉某的財產(chǎn)應(yīng)該由誰來保管？ 2 ，小劉提起的訴訟。法院是否應(yīng)予以受理？ 8 、甲廠違章架設(shè)四根電線通過張某屋頂，張某發(fā)現(xiàn)后提出反對。要求甲廠拆除。廠方說是臨時生產(chǎn)急需。明確表示半月后一定拆除，張某表示諒解。第十天。大風刮斷一根電線碰到別的電線下產(chǎn)生短 路，發(fā)出火花，引起張家失火，損失 20220 元。張向甲廠索賠。廠方拒絕，理由是張已同意 15 天后拆除，現(xiàn) 15 天未滿，且電線是大風刮斷，工廠無過錯。張向人民法院起訴。問題：人民法院應(yīng)如何判決？理由是什么？ 9 、原告。錢某，女；被告，王某，男。錢某與王某于 1987 年結(jié)婚，婚后生育一女孩。王某自 1990 年外出打工回來后。經(jīng)常整天在外吃喝玩樂，甚至與其他女性發(fā)生不正當關(guān)系。對錢某母女不盡任