[司法考試]合同法第一章(編輯修改稿)
2025-01-31 11:56 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 ．屬于無名合同 ? B．屬于實踐合同 ? C．應(yīng)適用合同法總則的規(guī)定 ? D．可以參照適用合同法關(guān)于租賃合同的規(guī)定 ? 【答案】 ACD ? 二、雙務(wù)合同與單務(wù)合同 bilateral and unilateral contract ? 雙務(wù)合同 是指當事人雙方互負對待給負義務(wù)的合同 。 ? 單務(wù)合同 是指僅有一方負擔給負義務(wù)的合同，即主要由一方承擔義務(wù)，另一方并不負有相對義務(wù) 的合同。 ? 區(qū)分的意義。是否具有雙務(wù)合同中的履行抗辯權(quán)。 ? 三、有償合同與無償合同 onerous and gratuitous ? 有償合同 是指一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而使對方取得某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價的合同 。 ? 無償合同 ，指一方給付對方某種利益，對方取得該利益時并不支付任何報酬的合同 。 區(qū)分意義： （ 1） 注意義務(wù)：無償合同中當事人的注意義務(wù)較有償合同為輕 。 （ 2） 行為能力：純獲利益的行為不要求受益人的行為能力 （ 3） 債的保全中的撤銷權(quán)：債務(wù)人的有償處分行為須附加主觀要件 （ 4） 善意取得：占有人須以有償方式處分動產(chǎn)才構(gòu)成善意取得； ? 【案例分析】張某放暑假回家，就將價值 1萬余元的電腦交給同宿舍的李某保管，并允許李某使用。李某一日用畢，將電腦放在床上就出去到歌舞廳去玩。本擬夜間 12點回來，但遇見好友，凌晨 3點鐘才回來。門鎖于凌晨 2點被撬開，電腦被盜。請問，李某應(yīng)否承擔責任？ ? 【案例分析】在超市存包丟失 ,到底誰該為此負責 ? ? 無償保管合同糾紛案 ? 視頻：密碼柜存包被盜 超市賠不賠 ? 汽車被盜 索賠關(guān)鍵是保管合同 ? 四、諾成合同與實踐合同 gratuitous and practice contract ? 諾成合同 ，又稱 不要物合同 ，制當事人一方的意思表示一旦為對方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同，即“一諾即成”的合同。 ? 實踐合同， 又稱 要物合同 ，指除經(jīng)當事人意思表示一致外，還須以交付合同的標的物為合同成立（生效）的要件。 ? 實踐合同中只有保管合同中交付才是成立要件，而其他實踐合同（動產(chǎn)質(zhì)押、定金、借用、自然人借款）則是只要簽訂就已經(jīng)成立，交付是生效要件。 ? 兩者的區(qū)分對于確定兩類合同成立時間、標的物所有權(quán)使用權(quán)轉(zhuǎn)移時間以及風險轉(zhuǎn)移時間有重要意義。 ? 五、要式合同與不要式合同 Informal and Formal Contracts ? 要式合同是 指必須依據(jù)法律規(guī)定的方式而成立的合同。 ? （ 1）書面：合同法上的書面合同； ? A、金融機構(gòu)為貸款人的 借款合同 ；（第 197條） ? B、六個月以上的 租賃合同 ；（第 215條） ? C、融資租賃合同；（第 238條） ? D、建設(shè)工程合同；（第 275條） ? E、技術(shù)開發(fā)合同；（第 330條） ? F、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同；（第 342條） ? 擔保法中的書面合同：保證、定金、抵押、質(zhì)押 ? （ 2）登記： ? A、抵押合同；（擔保法第 41條）向土地局、林業(yè)局、工商局等登記。 ? B、專利申請權(quán)、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同；（專利法第 10條，實施細則第 14條）向?qū)＠值怯?。? ? C、注冊商標轉(zhuǎn)讓合同；（商標法第 39條）向商標局核準登記。 ? 注意，專利和商標的使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓不需要登記。 ? （ 3）批準： ? A、中外合資經(jīng)營合同；（中外合資經(jīng)營企業(yè)法第 3條）外經(jīng)貿(mào)部門批準。 ? B、中外合作經(jīng)營合同；（中外合作經(jīng)營企業(yè)法第 5條）有關(guān)部門批準。 ? （ 4）公證： ? 外國人在中國收養(yǎng)子女的協(xié)議；（收養(yǎng)法第 21條） ? 不要式合同 則是法律對形式未作要求而聽當事人任意選擇的合同。可以是口頭的、書面的、以行為形成的合同（默示） ? 區(qū)分意義：關(guān)系合同的效力 ―― 欠缺法定形式的合同效力如何？ ? （ 1）原則：不成立或無效；例如：法定抵押沒有登記的無效 ? （ 2）例外：因履行 主要義務(wù)對方接受 而 合同成立 ；只適用于欠缺書面要式，見 36條 、 37條 。 ? （ 3）其它： 6個月以上的租賃未采取書面形式（合同215條） 未采取書面形式的，視為不定期租賃，雙方當事人都享有任意解除權(quán) 。 ? 六、主合同與從合同 ? 主合同 ，不須要其他合同的存在即可獨立存在的合同 ? 從合同 ，以其他合同的存在而為存在前提的合同。如保證合同 。 又被稱為“ 附屬合同 ”。 ? 區(qū)分意義： ? 從合同的主要特點在于其附屬性，即他不能獨立存在。必須以主合同的存在并生效為前提。主合同不能成立，從合同就不能有效存在；主合同轉(zhuǎn)讓從合同也不能單獨存在；主合同被宣告無效或撤銷，從合同也將失去效力；主合同終止，從合同也隨之終止。 ? 一般情況下是主合同決定從合同的命運
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