【文章內容簡介】 BCD 【考點】代位權和撤銷權 【解析】 (1)《合同法》第 73 條第 1 款規(guī)定，因債務人怠于行使到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。故肯定 A 項。 (2)《合同法》第 74 條第 1 款規(guī)定，因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可 以請求人民法院撤銷債務人的行為。故肯定選 B 項。 (3)債權人對債務人喪失訴訟時效，對債務人無勝訴權；債務人對次債務人喪失訴訟時效，債務人喪失對次債務人的勝訴權，債權人代債務人之位，亦無勝訴權，因此選擇 C 項。 (4)《合同法》第 75 條規(guī)定，撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1 年內行使。自債務人的行為發(fā)生之日起 5 年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅?！?5 年”為除斥期間已經(jīng)蓋棺論定，“ 1 年”尚有爭議。 4．【答案】 ACD 【考點】先履行抗辯權、分批交付買賣合同的解除 【解析】《合同法》第 166 條規(guī)定，出賣 人分批交付標的物的，出賣人對其中一批標的物不交付或者交付不符合約定，致使該批標的物不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批標的物解除。出賣人不交付其中一批標的物或者交付不符合約定，致使今后其他各批標的物的交付不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批以及今后其他各批標的物解除。買受人如果就其中一批標的物解除，該批標的物與其他各批標的物相互依存的，可以就已經(jīng)交付和未交付的各批標的物解除。 《合同法》第 67 條規(guī)定，當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約 定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。 本題中，甲公司與乙公司之間是分批交付合同，乙公司第二批貨物的交付不符合約定，甲公司就該批貨物解除合同。因第二批貨物不符合合同要求，致使其他各批貨物的交付不符合同目的，甲公司可以就第二批貨物解除合同。因為第二批貨物與其他各批貨物互相依存，甲公司可以就第一批或第三批貨物解除合同。同時乙公司負有先行履行的義務，在其履行不符合約定時，甲公司可以拒絕相應的履行。因此， A、 C、 D 三項是合乎題意的。 5．【答案】 CD 【考點】遲延履行時的違約金、損害賠償金與繼續(xù)履行的之間的關系 【解析】依據(jù)《合同法》第 114 條，當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向對方支付一定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。在本題中，由于甲公司的遲延履行而給乙公司造成的損失高于約定的違約金，因此乙公司有權要求甲公司按照合同支付 1． 5 萬元違約金，此外還可以請求法院增 加 5000 元的賠償金。而甲公司支付違約金后，按照《合同法》第 114 條的規(guī)定還應當履行債務，因此正確選擇項是 CD。 6．【答案】 AC 【考點】抗辯權 【解析】因為一般保證的保證人享有先訴抗辯權 ,即債務人不能履行到期債務時，債權人應當首先對債務人提起訴訟或者申請仲裁，主合同糾紛經(jīng)審判或者仲裁后，依法強制執(zhí)行債務人的全部財產，只有強制執(zhí)行不足的部分，保證人才承擔保證責任。因此，一般保證的保證人是否承擔保證責任取決于債權人在保證期間內是否對債務人提起訴訟或者申請仲裁。 撤銷權與抵銷權為形成權，不是抗辯權，所以 BD 錯 誤。 7．【答案】 AC 【考點】撤銷權 【解析】本題涉及到對合同保全制度中撤銷權的構成要件的理解。依據(jù)《合同法》第 74 條，因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。在本題中，由于甲公司出售其辦公大樓的價格是明顯不合理的低價 (低于市場價格 800 萬元 )，且買受人 丙知道了甲公司負債累累，其所支付價款遠不能清償債務。因此符合《合同法》第 74 條的規(guī)定，乙公司有權行使撤銷權，從而撤銷甲公司與丙公司之間的房屋買賣合同。如果丙公司不知道甲公司的轉讓行為是明顯不合理而接受轉讓的，債權人乙公司不應當行使撤銷權。 8．【答案】 ABD 【考點】撤銷權的行使和條件 【解析】本案中，乙在債務人甲沒有足夠財產償還債務的情況下，只能根據(jù)《合同法》中關于債權人行使撤銷權的規(guī)定實現(xiàn)債權。 《合同法》第 74 條規(guī)定：“因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院 撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。” 《合同法》第 75 條規(guī)定：“撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅?！保?A 錯誤。 《合同法解釋 (一 )》第 24 條規(guī)定：“債權人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權訴訟時只以債務人為被告，未將受益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人?！惫?B 錯。債權人行使撤銷權生效后 ，被撤銷的債務人的行為自始無效，第三人因該行為取得的財產，應返還給債務人，行使撤銷權的債權人對保全的財產無優(yōu)先受償權，故 D 錯。 撤銷權的效果在于財產的回歸，債權人并不直接獲得財產，因而 C 項正確。 9．【答案】 AB 【考點】抗辯權 【解析】債務人接到債權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。 債務人接到債權轉讓通知時，債務人對讓與人享有債權，并且債務人的債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。 (《合同法》第 83 條 )，因此正確答案是 AB。 10．【答案】 ABC 【考點】留 置權 【解析】 A 錯誤，留置權是法定的，當事人不能約定排除。 B 錯誤，不能因為轎車的價值高于修理費而阻礙留置權的行使。 C 錯誤，留置權的行使與雙方當事人約定的履行順序無關。 D 正確。 11．【答案】 AC 【考點】提存 【解析】收貨人不明或者收貨人無正當理由拒絕受領貨物的，承運人可以提存貨物。貨物不適于提存的，可以變賣后提存價款 (《合同法》第 316 條 )。本案中，乙的理由不正當，甲可以向有關部門提存這批空調，提存費用由乙支付，正確答案是 AC。 第五章合同的變更和轉讓 一、單選題 1．【答案】 D 【考點】合同的變更和轉讓 【解析】 (1)雙方協(xié)議變更合同，是以第二個合同變更第一個合同，第二個合同也是合同，適用要約和承諾的規(guī)則。故 A 項排除。 (2)更新不同于變更，更新產生新的給付，即產生新的合同，故排除 B 項。 (3)最高人民法院《關于適用〈擔保法〉若干問題的解釋》第 30 條第 1 款規(guī)定，保證期間，債權人與債務人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內容作了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，如果減輕債務人的債務的，保證人仍應對變更后的合同承擔保證責任；如果加重債務人的債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任。故排除 C 項，肯定 D 項。 2．【答案】 A 【考點】主合同的變更對擔保合同的影響 【解析】根據(jù)《擔保法》第 21 條規(guī)定，保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。題中當事人沒有特別約定?！稉７ㄋ痉ń忉尅返?30 條規(guī)定，債權人與債務人對主合同履行期限作了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。按照《擔保法》規(guī)定，一般保證的保證人享有先訴抗辯權。故此題答案為 A。 二、多選題 1．【答案】 CD 【考點】合同的變更和轉讓 【解析】 (1)“當事人事先約定僅對特定債權人承擔保 證責任”，這里的約定是債務人和保證人，不包括債權人，因此，該約定對債權人并不發(fā)生效力。故排除A 項，肯定 D 項。 (2)本案合同債權的轉讓，是金錢債權的轉讓，沒有無效事由，因此排除 B 項，肯定 C 項。 2．【答案】 ACD 【考點】合同的變更 【解析】 (1)合同 法規(guī) 定了法定變更權，如第 308 條，故選擇 A 項。 (2)B 項出自《合同法》第 78 條的規(guī)定，故不選 B 項。 (3)主體的變更是合同的轉讓，故 C 項命題錯誤，選 擇 C 項。 (4)主合同效力并不取決于從合同當事人的意志， D 項命題錯誤，選擇 D 項。 3．【答案】 AD 【考點】債務承擔 【解析】 (1)免責的債務承擔，是指對轉移出去的全部或部分債務免責，并存的債務承擔又稱重復的債務承擔，是指加進來一個連帶債務人。故選擇 A 項，排除B 項。 (2)保證人只對未經(jīng)其同意轉讓出去的債務免責，剩下的 2500 元，其仍然要承擔保證責任，故排除 C 項，肯定 D 項。 4．【答案】 ABC 【考點】合同的變更 【解析】 (1)更新是消滅舊債務產生新債務，兩項債務之間沒有連續(xù)性。如雙方協(xié)商一致，把買賣汽車改 為買賣摩托車。故 A 項正確。 (2)變更的前提是合同有效。故肯定 B 項。 (3)合同 法規(guī) 定了單方變更權，如第 308 條的規(guī)定。故 C 項正確。 (4)嚴格意義的合同變更是對內容的局部調整，故排除 D 項。 第六章合同權利義務的終止 一、單選題 1．【答案】 D 【考點】合同權利義務的終止 【解析】提存合同有保管和為第三人利益的性質，且為有償保管，被盜的事實說明保管人提存機關未盡善良保管人的注意義務，因此應當由提存 機關承擔后果。故肯定 D 項，排除其他各項。 2．【答案】 D 【考點】合同解除 【解析】 (1)《合同法》第 57 條規(guī)定，合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。解除是終止的一項原因。故排除 A 項。 (2)《合同法》第 98 條的規(guī)定，合同的權利義務終止，不影響合同中結算和清理條款的效力。解除是終止的一項原因。故排除 B、 C 項。 (3)選擇 D 項。因為解除的效力就是消滅履行效力。 3．【答案】 C 【考點】抵銷權和代位權 【解析】根據(jù)《合同法》 73 條規(guī)定，因債務人怠于行使其到期債權，對債 權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權。本案中，丙可以向甲行使代位權。第 99 條規(guī)定，當事人互負到期債務，該債務的標的物種類．品質相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質不得抵銷的除外。當事人主張抵銷的，應當通知對方。通知自達到對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。根據(jù)代位權和抵銷權的性質特點，行使抵銷權不能附條件和期限，故 A 選項錯；在代位權訴訟中，當事人不能直接行使抵銷權，因為抵銷權的行使必須是互負特定債務的雙方當事人，而訴訟中債權人 和次債務人的債務還不確定，而一旦債權人勝訴，法院判決了確切的債權數(shù)額后，當事人可以行使抵銷權，故 B 錯， C 正確；在代位權訴訟中，次債務人享有債務人的抗辯權，因而，債務人對債權人權利不成立的抗辯，可以由次債務人向債權人行使故 D 項錯誤。 【應注意的問題】代位權行使中的抵銷權問題。 二、多選題 1．【答案】 AB 【考點】債的消滅 【解析】 (1)依據(jù)《合同法》第 91 條、第 105 條的規(guī)定， A． B 項正確。 (2)同一合同之債不能用抵銷的方式處理，否則合同就不可能產生效力。故排除C 項。 (3)違約本身并不能消滅合同之債。比 如，當事人還可以要求繼續(xù)履行。故排除D 項。 2．【答案】 BCD 【考點】根本違約、重大違約 【解析】 (1)我國合同法未直接使用“根本違約”、“重大違約”的術語。故排除 A 項。 (2)根據(jù)我國《合同法》第 94 條的規(guī)定， B 項正確。 (3)C 正確。非根本性違約 (輕微違約 )一方不得通知另一方解除。 (4)D 正確?！案拘浴边`約使相對人的合同目的不能實現(xiàn)。 3．【答案】 BC 【考點】解除合同的情形 【解析】《合同法》第 94 條規(guī)定，有下列情形之一的，當事人可以解除合同：(1)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的； (2)在履行期 限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務； (3)當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內仍未履行； (4)當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的； (5)法律規(guī)定的其他情形。據(jù)此，選擇 B． C項，排除 A． D 項。 4．【答案】 AC 【考點】任意解除權 【解析】根據(jù)《合同法》第 308 條規(guī)定，在承運人將貨物交付收貨人之前，托運人可以要求承運人中止運輸、返還貨物、變更到達地或者將貨物交給其他收貨人，但應當賠償承運人因此受到的損失，所以 B 項錯誤。第四百一十條規(guī)定，委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。因解除合同給對方造成