【文章內(nèi)容簡介】 BCD 【考點(diǎn)】代位權(quán)和撤銷權(quán) 【解析】 (1)《合同法》第 73 條第 1 款規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。故肯定 A 項(xiàng)。 (2)《合同法》第 74 條第 1 款規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可 以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。故肯定選 B 項(xiàng)。 (3)債權(quán)人對債務(wù)人喪失訴訟時(shí)效，對債務(wù)人無勝訴權(quán)；債務(wù)人對次債務(wù)人喪失訴訟時(shí)效，債務(wù)人喪失對次債務(wù)人的勝訴權(quán)，債權(quán)人代債務(wù)人之位，亦無勝訴權(quán)，因此選擇 C 項(xiàng)。 (4)《合同法》第 75 條規(guī)定，撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1 年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起 5 年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅?！?5 年”為除斥期間已經(jīng)蓋棺論定，“ 1 年”尚有爭議。 4．【答案】 ACD 【考點(diǎn)】先履行抗辯權(quán)、分批交付買賣合同的解除 【解析】《合同法》第 166 條規(guī)定，出賣 人分批交付標(biāo)的物的，出賣人對其中一批標(biāo)的物不交付或者交付不符合約定，致使該批標(biāo)的物不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批標(biāo)的物解除。出賣人不交付其中一批標(biāo)的物或者交付不符合約定，致使今后其他各批標(biāo)的物的交付不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批以及今后其他各批標(biāo)的物解除。買受人如果就其中一批標(biāo)的物解除，該批標(biāo)的物與其他各批標(biāo)的物相互依存的，可以就已經(jīng)交付和未交付的各批標(biāo)的物解除。 《合同法》第 67 條規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約 定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 本題中，甲公司與乙公司之間是分批交付合同，乙公司第二批貨物的交付不符合約定，甲公司就該批貨物解除合同。因第二批貨物不符合合同要求，致使其他各批貨物的交付不符合同目的，甲公司可以就第二批貨物解除合同。因?yàn)榈诙浳锱c其他各批貨物互相依存，甲公司可以就第一批或第三批貨物解除合同。同時(shí)乙公司負(fù)有先行履行的義務(wù)，在其履行不符合約定時(shí)，甲公司可以拒絕相應(yīng)的履行。因此， A、 C、 D 三項(xiàng)是合乎題意的。 5．【答案】 CD 【考點(diǎn)】遲延履行時(shí)的違約金、損害賠償金與繼續(xù)履行的之間的關(guān)系 【解析】依據(jù)《合同法》第 114 條，當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。在本題中，由于甲公司的遲延履行而給乙公司造成的損失高于約定的違約金，因此乙公司有權(quán)要求甲公司按照合同支付 1． 5 萬元違約金，此外還可以請求法院增 加 5000 元的賠償金。而甲公司支付違約金后，按照《合同法》第 114 條的規(guī)定還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)，因此正確選擇項(xiàng)是 CD。 6．【答案】 AC 【考點(diǎn)】抗辯權(quán) 【解析】因?yàn)橐话惚ＷC的保證人享有先訴抗辯權(quán) ,即債務(wù)人不能履行到期債務(wù)時(shí)，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)首先對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁，主合同糾紛經(jīng)審判或者仲裁后，依法強(qiáng)制執(zhí)行債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)，只有強(qiáng)制執(zhí)行不足的部分，保證人才承擔(dān)保證責(zé)任。因此，一般保證的保證人是否承擔(dān)保證責(zé)任取決于債權(quán)人在保證期間內(nèi)是否對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁。 撤銷權(quán)與抵銷權(quán)為形成權(quán)，不是抗辯權(quán)，所以 BD 錯 誤。 7．【答案】 AC 【考點(diǎn)】撤銷權(quán) 【解析】本題涉及到對合同保全制度中撤銷權(quán)的構(gòu)成要件的理解。依據(jù)《合同法》第 74 條，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。在本題中，由于甲公司出售其辦公大樓的價(jià)格是明顯不合理的低價(jià) (低于市場價(jià)格 800 萬元 )，且買受人 丙知道了甲公司負(fù)債累累，其所支付價(jià)款遠(yuǎn)不能清償債務(wù)。因此符合《合同法》第 74 條的規(guī)定，乙公司有權(quán)行使撤銷權(quán)，從而撤銷甲公司與丙公司之間的房屋買賣合同。如果丙公司不知道甲公司的轉(zhuǎn)讓行為是明顯不合理而接受轉(zhuǎn)讓的，債權(quán)人乙公司不應(yīng)當(dāng)行使撤銷權(quán)。 8．【答案】 ABD 【考點(diǎn)】撤銷權(quán)的行使和條件 【解析】本案中，乙在債務(wù)人甲沒有足夠財(cái)產(chǎn)償還債務(wù)的情況下，只能根據(jù)《合同法》中關(guān)于債權(quán)人行使撤銷權(quán)的規(guī)定實(shí)現(xiàn)債權(quán)。 《合同法》第 74 條規(guī)定：“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院 撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。” 《合同法》第 75 條規(guī)定：“撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅?！?，故 A 錯誤。 《合同法解釋 (一 )》第 24 條規(guī)定：“債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟時(shí)只以債務(wù)人為被告，未將受益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人?！惫?B 錯。債權(quán)人行使撤銷權(quán)生效后 ，被撤銷的債務(wù)人的行為自始無效，第三人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)返還給債務(wù)人，行使撤銷權(quán)的債權(quán)人對保全的財(cái)產(chǎn)無優(yōu)先受償權(quán)，故 D 錯。 撤銷權(quán)的效果在于財(cái)產(chǎn)的回歸，債權(quán)人并不直接獲得財(cái)產(chǎn)，因而 C 項(xiàng)正確。 9．【答案】 AB 【考點(diǎn)】抗辯權(quán) 【解析】債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。 債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。 (《合同法》第 83 條 )，因此正確答案是 AB。 10．【答案】 ABC 【考點(diǎn)】留 置權(quán) 【解析】 A 錯誤，留置權(quán)是法定的，當(dāng)事人不能約定排除。 B 錯誤，不能因?yàn)檗I車的價(jià)值高于修理費(fèi)而阻礙留置權(quán)的行使。 C 錯誤，留置權(quán)的行使與雙方當(dāng)事人約定的履行順序無關(guān)。 D 正確。 11．【答案】 AC 【考點(diǎn)】提存 【解析】收貨人不明或者收貨人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)貨物的，承運(yùn)人可以提存貨物。貨物不適于提存的，可以變賣后提存價(jià)款 (《合同法》第 316 條 )。本案中，乙的理由不正當(dāng)，甲可以向有關(guān)部門提存這批空調(diào)，提存費(fèi)用由乙支付，正確答案是 AC。 第五章合同的變更和轉(zhuǎn)讓 一、單選題 1．【答案】 D 【考點(diǎn)】合同的變更和轉(zhuǎn)讓 【解析】 (1)雙方協(xié)議變更合同，是以第二個(gè)合同變更第一個(gè)合同，第二個(gè)合同也是合同，適用要約和承諾的規(guī)則。故 A 項(xiàng)排除。 (2)更新不同于變更，更新產(chǎn)生新的給付，即產(chǎn)生新的合同，故排除 B 項(xiàng)。 (3)最高人民法院《關(guān)于適用〈擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第 30 條第 1 款規(guī)定，保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人對主合同數(shù)量、價(jià)款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任。故排除 C 項(xiàng)，肯定 D 項(xiàng)。 2．【答案】 A 【考點(diǎn)】主合同的變更對擔(dān)保合同的影響 【解析】根據(jù)《擔(dān)保法》第 21 條規(guī)定，保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。保證合同另有約定的，按照約定。題中當(dāng)事人沒有特別約定?！稉?dān)保法司法解釋》第 30 條規(guī)定，債權(quán)人與債務(wù)人對主合同履行期限作了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。按照《擔(dān)保法》規(guī)定，一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán)。故此題答案為 A。 二、多選題 1．【答案】 CD 【考點(diǎn)】合同的變更和轉(zhuǎn)讓 【解析】 (1)“當(dāng)事人事先約定僅對特定債權(quán)人承擔(dān)保 證責(zé)任”，這里的約定是債務(wù)人和保證人，不包括債權(quán)人，因此，該約定對債權(quán)人并不發(fā)生效力。故排除A 項(xiàng)，肯定 D 項(xiàng)。 (2)本案合同債權(quán)的轉(zhuǎn)讓，是金錢債權(quán)的轉(zhuǎn)讓，沒有無效事由，因此排除 B 項(xiàng)，肯定 C 項(xiàng)。 2．【答案】 ACD 【考點(diǎn)】合同的變更 【解析】 (1)合同 法規(guī) 定了法定變更權(quán)，如第 308 條，故選擇 A 項(xiàng)。 (2)B 項(xiàng)出自《合同法》第 78 條的規(guī)定，故不選 B 項(xiàng)。 (3)主體的變更是合同的轉(zhuǎn)讓，故 C 項(xiàng)命題錯誤，選 擇 C 項(xiàng)。 (4)主合同效力并不取決于從合同當(dāng)事人的意志， D 項(xiàng)命題錯誤，選擇 D 項(xiàng)。 3．【答案】 AD 【考點(diǎn)】債務(wù)承擔(dān) 【解析】 (1)免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，是指對轉(zhuǎn)移出去的全部或部分債務(wù)免責(zé)，并存的債務(wù)承擔(dān)又稱重復(fù)的債務(wù)承擔(dān)，是指加進(jìn)來一個(gè)連帶債務(wù)人。故選擇 A 項(xiàng)，排除B 項(xiàng)。 (2)保證人只對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓出去的債務(wù)免責(zé)，剩下的 2500 元，其仍然要承擔(dān)保證責(zé)任，故排除 C 項(xiàng)，肯定 D 項(xiàng)。 4．【答案】 ABC 【考點(diǎn)】合同的變更 【解析】 (1)更新是消滅舊債務(wù)產(chǎn)生新債務(wù)，兩項(xiàng)債務(wù)之間沒有連續(xù)性。如雙方協(xié)商一致，把買賣汽車改 為買賣摩托車。故 A 項(xiàng)正確。 (2)變更的前提是合同有效。故肯定 B 項(xiàng)。 (3)合同 法規(guī) 定了單方變更權(quán)，如第 308 條的規(guī)定。故 C 項(xiàng)正確。 (4)嚴(yán)格意義的合同變更是對內(nèi)容的局部調(diào)整，故排除 D 項(xiàng)。 第六章合同權(quán)利義務(wù)的終止 一、單選題 1．【答案】 D 【考點(diǎn)】合同權(quán)利義務(wù)的終止 【解析】提存合同有保管和為第三人利益的性質(zhì)，且為有償保管，被盜的事實(shí)說明保管人提存機(jī)關(guān)未盡善良保管人的注意義務(wù)，因此應(yīng)當(dāng)由提存 機(jī)關(guān)承擔(dān)后果。故肯定 D 項(xiàng)，排除其他各項(xiàng)。 2．【答案】 D 【考點(diǎn)】合同解除 【解析】 (1)《合同法》第 57 條規(guī)定，合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。解除是終止的一項(xiàng)原因。故排除 A 項(xiàng)。 (2)《合同法》第 98 條的規(guī)定，合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。解除是終止的一項(xiàng)原因。故排除 B、 C 項(xiàng)。 (3)選擇 D 項(xiàng)。因?yàn)榻獬男Я褪窍麥缏男行ЯΑ? 3．【答案】 C 【考點(diǎn)】抵銷權(quán)和代位權(quán) 【解析】根據(jù)《合同法》 73 條規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債 權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。本案中，丙可以向甲行使代位權(quán)。第 99 條規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類．品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自達(dá)到對方時(shí)生效。抵銷不得附條件或者附期限。根據(jù)代位權(quán)和抵銷權(quán)的性質(zhì)特點(diǎn)，行使抵銷權(quán)不能附條件和期限，故 A 選項(xiàng)錯；在代位權(quán)訴訟中，當(dāng)事人不能直接行使抵銷權(quán)，因?yàn)榈咒N權(quán)的行使必須是互負(fù)特定債務(wù)的雙方當(dāng)事人，而訴訟中債權(quán)人 和次債務(wù)人的債務(wù)還不確定，而一旦債權(quán)人勝訴，法院判決了確切的債權(quán)數(shù)額后，當(dāng)事人可以行使抵銷權(quán)，故 B 錯， C 正確；在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人享有債務(wù)人的抗辯權(quán)，因而，債務(wù)人對債權(quán)人權(quán)利不成立的抗辯，可以由次債務(wù)人向債權(quán)人行使故 D 項(xiàng)錯誤。 【應(yīng)注意的問題】代位權(quán)行使中的抵銷權(quán)問題。 二、多選題 1．【答案】 AB 【考點(diǎn)】債的消滅 【解析】 (1)依據(jù)《合同法》第 91 條、第 105 條的規(guī)定， A． B 項(xiàng)正確。 (2)同一合同之債不能用抵銷的方式處理，否則合同就不可能產(chǎn)生效力。故排除C 項(xiàng)。 (3)違約本身并不能消滅合同之債。比 如，當(dāng)事人還可以要求繼續(xù)履行。故排除D 項(xiàng)。 2．【答案】 BCD 【考點(diǎn)】根本違約、重大違約 【解析】 (1)我國合同法未直接使用“根本違約”、“重大違約”的術(shù)語。故排除 A 項(xiàng)。 (2)根據(jù)我國《合同法》第 94 條的規(guī)定， B 項(xiàng)正確。 (3)C 正確。非根本性違約 (輕微違約 )一方不得通知另一方解除。 (4)D 正確。“根本性”違約使相對人的合同目的不能實(shí)現(xiàn)。 3．【答案】 BC 【考點(diǎn)】解除合同的情形 【解析】《合同法》第 94 條規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：(1)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； (2)在履行期 限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)； (3)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； (4)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； (5)法律規(guī)定的其他情形。據(jù)此，選擇 B． C項(xiàng)，排除 A． D 項(xiàng)。 4．【答案】 AC 【考點(diǎn)】任意解除權(quán) 【解析】根據(jù)《合同法》第 308 條規(guī)定，在承運(yùn)人將貨物交付收貨人之前，托運(yùn)人可以要求承運(yùn)人中止運(yùn)輸、返還貨物、變更到達(dá)地或者將貨物交給其他收貨人，但應(yīng)當(dāng)賠償承運(yùn)人因此受到的損失，所以 B 項(xiàng)錯誤。第四百一十條規(guī)定，委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除合同給對方造成