【文章內(nèi)容簡介】 為成立。默示：默示分為有兩種：一是作為的默示，一是不作為的默示。這里特別注意：一般情況下，沉默沒有任何意義。例：試用買賣。試用期滿，是否購買完全取決于試用人，不得有任何限制。法律規(guī)定沉默有意思表示效力的情形極少。沉默僅僅在兩種情況下才有意義：（1）法律有明確規(guī)定；（2）當事人事前有約定。三、合同的內(nèi)容合同法第12條是建議性條款，并不是要求每一合同都必須具備第12條規(guī)定的八大條款才成立。合同雙方當事人就有關內(nèi)容沒有約定或約定不明，可以根據(jù)合同法第61條、62條確定。例：甲乙之間訂立合同，甲出賣貨物給乙，但雙方未約定履行地點，如何建議？根據(jù)合同法第62條的規(guī)定，如果是出賣永恒，則不動產(chǎn)所在地為履行地；如果出賣面粉，則出賣人所在地為履行地，即甲所在地；乙交付貨物的地點為接受貨物的一方所在地，也即甲所在地。這是一個重要考點。第62條第（六）項也是一個重要考點：履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。四、要約與承諾（一）要約1．要約與要約邀請的區(qū)別：（1）合同法第15條第1款規(guī)定的4個意思表示，都是要約邀請。（2）商業(yè)廣告原則上是要約邀請，例外構成要構，從考試角度講，常見的是構成要約。商業(yè)廣告是否構成要約，主要是看是否符合第14條規(guī)定的2個條件：一是內(nèi)容具體確定，二是商業(yè)廣告的發(fā)布人有接受拘束的意義。（3）商業(yè)廣告的受要約人是不特定的。（4）懸賞廣告：指內(nèi)容是以對方完成某種行為發(fā)布方給付一定價金的廣告。只要一方完成了懸賞廣告發(fā)布人規(guī)定的行為，就有權要求報酬。2．要約的撤回與撤銷要約的撤回與撤銷的區(qū)別以及要約生效的時間。例：6月1日，甲給乙發(fā)出一個要約，6月3日到乙方。由于我國要約生效采用到達主義，6月3日要約生效。6月3日之前，甲可以書面形成撤回要約。撤回的對象尚未生效的要約。要約生效，有兩層含義：（1）甲要接受自己要約的拘束，不可能撤回，撤銷也要受限制；（2）乙取得承諾的權利。在要約生效后乙尚未作出承諾之前，如果甲否認自己的意思表示，這就是撤銷。撤與撤銷形式上表現(xiàn)為時間的不同，實質(zhì)上表現(xiàn)為撤銷的意思不同：前者適用于未生效的要約，后者否認的是已經(jīng)生效的要約。重點掌握第19條不可撤銷的要約。根據(jù)第19條的規(guī)定，在以下三種情況下不可以撤銷要約：（1）要約明確規(guī)定承諾期限的；（2）以其他形式明示要約不可撤銷；（3）受要約方有理由認為要約不可撤銷，并為履行作了準備工作。例1：甲6月1日給乙發(fā)出一個要約，明確規(guī)定不必須在6月10日前作出承諾。例2：甲6月1日給乙發(fā)出一個要約，寫明不可撤銷。例3：甲發(fā)生一個要約的，表示一定靜候乙的回復。乙已經(jīng)購買了原材料。（二）承諾1．承諾的主體第21條的規(guī)定：承諾是受要約人同意要約的意思表示。例：甲向乙發(fā)出要約，乙未置可否，丙見到，給甲回信，表示完全同意。問：甲丙之間的合同是否成立？丙的承諾新要約。承諾的主體僅限于受要約人（商業(yè)廣告例外）。2．承諾的期限承諾的期限規(guī)定在第23條、28條和29條。（1）甲明定承諾期限；（2）甲沒有明定承諾期限：如果要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，當事人另有約定的除外；以非對話方式作出的，承諾應在合理期限內(nèi)作出。承諾遲到：第28條、第29條分別遲到的兩種原因。（1）由于送達人原因導致遲到承諾原則：是有效的，除非要約人及時表示反對。（2）承諾人自身的原因導致遲到原則上構成新要約，除非要約人明確表示接受。3．承諾的內(nèi)容合同法第30條、第31條。第31條規(guī)定：實質(zhì)性變更的新要約。第32條規(guī)定：非實質(zhì)性變更為承諾。但有兩種例外：一是要約人及時表示反對，一是要約表示不得對要約的內(nèi)容作任何變更。例：甲給乙發(fā)出一個要約，乙全部承諾，但又加了一個條款，要求甲提供原產(chǎn)地證明。這是非實質(zhì)性變更，如果甲沒有表示反對，就產(chǎn)生兩個效力：第一，合同成立；第二，甲方提供原產(chǎn)地證明這個義務訂入合同，成立合同的內(nèi)容。例：（2000年試題）下列承諾有效的有：附條件的承諾是否是有效的承諾？不一定，因為附的條件可能是實質(zhì)性需要，也可能是非實質(zhì)性變更。4．承諾的生效第26條，“到達主義”，但是，根據(jù)第32條，書面合同自當事人雙方簽字或蓋章時合同成立。例1：甲向乙發(fā)出要約，乙的承諾6月9日到甲處，雙方6月18日在合同書上簽字蓋章。這時，6月18日是合同成立的日期。例2：（1999年試題）北京碧新公司與上海浦東公司簽訂合同，雙方意思表示一致后，碧新公司于6月1日簽字蓋章，發(fā)給乙方（浦東公司），6月3日到達乙，乙當天簽字蓋章，回寄給甲方，6月7日到達甲方。問：合同何時成立？乙方簽字蓋章時合同就成立，即6月3日合同成立。注意：簽字蓋章有兩種方式：（1）同時簽字蓋章；（2）意思異地：一方先簽一方后簽。后一方簽字蓋章完成時，合同就成立。第33條：要求簽訂確認書的，簽訂確認書時合同成立。五、格式條款格式條款：是指一方預先擬訂的、反復使用的，另一方只能表示同意或不同意的條款。注意：應將格式條款與合同的范本區(qū)別開來。1．成立和生效規(guī)則第39條對格式條款的成立有兩個要求：（1）提供格式條款的一方有義務提請對方注意格式條款中的免責和限責條款。（2）應對方的要求予以說明。2．第40條規(guī)定：格式條款的無效。3．第41條對格式條款的三個解釋規(guī)則（1）不利于提供格式條款一方；（2）普通條款優(yōu)先；（3）按照通常理解。通常結合保險法加以考查。第三篇：2009年司法考試合同法輔導講義筆記(七)2009年司法考試合同法輔導講義筆記（七）第二種融資租賃合同一、概念及性質(zhì)融資租賃合同的概念已考過兩次（一）性質(zhì)多務、有償、要式、諾成（二）概念出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。出租人與出賣人之間是買賣關系，在買賣關系中，承租人是第三人，出租人與承租人之間是租賃關系；出賣人與承租人之間無直接的合同關系。二、承租人作為第三人的特殊權利1．承租人有直接受領的權利見第239條2．出賣人不履行買賣合同義務的，承租人有索賠的權利例如：出賣方，德國廠家或銷售商，把機器交給承租人，承租人發(fā)現(xiàn)機器有毛病或缺少零件或是一個淘汰的產(chǎn)品。在這種情況下，發(fā)現(xiàn)質(zhì)量不合格，誰來向出賣人主張索賠？見第240條，承租人可以主張，出租人也可以主張。三、融資租賃合同與租賃合同的區(qū)別（一）融資租賃合同中，出租人不承擔適租義務有例外，當租賃物及出賣人的選擇由出租人做出時，出租人承擔適租義務（二）承租人的維修義務（三）租賃物造成第三人的人身傷害或財產(chǎn)損害的，承租人承擔侵權責任（四）出租人和承租人可約定租憑期間屆滿，租賃物的所有權歸承租人見第250條，并不是所有的融資租賃合同期限屆滿后，租賃物的所有權均歸承租人；如果未約定歸承租人則原則上歸出租人。提供工作成果的合同第一種、承攬合同一、特征