【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 成穩(wěn)固的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)，籍以防止公司濫設(shè)。 ? 但資本確定原則并非毫無缺陷，其不足表現(xiàn)為： ? 其一，因?yàn)樵撛瓌t要求公司在設(shè)立時(shí)即募足全部資本，勢(shì)必給公司設(shè)立造成困難，從而降低設(shè)立效率； ? 其二，在公司成立初期，往往營業(yè)規(guī)模較小，需要投入運(yùn)營的資本量有限，故可能形成籌集的資本閑置和浪費(fèi)的局面； ? 其三，若公司在設(shè)立時(shí)籌集的資本數(shù)額較少，以后在其經(jīng)營中需要增加資本擴(kuò)張規(guī)模時(shí)，又必須履行繁瑣的法律程序。 ? 我國 1993年 《 公司法 》 實(shí)行的是嚴(yán)格的資本確定原則， 2021年《 公司法 》 以做出修正，適當(dāng)放寬了限制。 資本維持原則 資本維持原則，又稱資本充實(shí)原則，指公司在存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)，以具體的財(cái)產(chǎn)充實(shí)抽象的資本。其立法目的是為了防止公司資本的實(shí)質(zhì)減少，保護(hù)債權(quán)人的利益，同時(shí)也為了避免股東對(duì)公司盈利的過度分配，確保公司業(yè)務(wù)活動(dòng)的正常進(jìn)行。 公司成立后 ， 股東不得退股 ， 不得抽回其出資 股票發(fā)行價(jià)格不得低于股票面值 公司應(yīng)按規(guī)定提取和使用法定公積金 虧損或無利潤不得分配股利 公司原則上不得收購自己的股份或?qū)⑵涫諡橘|(zhì)物 債務(wù)不得抵銷 股東和發(fā)起人的連帶認(rèn)繳出資責(zé)任 。 資本不變?cè)瓌t ? 實(shí)行資本不變?cè)瓌t，其本意并非一般地禁止公司資本變更，主要禁止自由減少資本，其目的在于維護(hù)公司的生命力和債權(quán)人的利益。所以，我國公司法主要對(duì)公司資本的減少作出嚴(yán)格限制。 ? 須經(jīng)股東大會(huì)作出決議； ? 須于減資決議后的法定期間內(nèi)向債權(quán)人發(fā)出通知并且公告； ? 債權(quán)人有權(quán)在法定期間內(nèi)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保； ? 公司減少注冊(cè)資本后的數(shù)額不得低于法定的最低限額；須向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。 （三）公司資本制度的形成 ? （一）法定資本制 ? （二）授權(quán)資本制 ? （三）折衷資本制 ? 法定資本制，是指公司設(shè)立時(shí)，必須在公司章程中明確記載公司注冊(cè)資本總額，并由發(fā)起人一次性全部認(rèn)足 (指發(fā)起設(shè)立 )或全部募足 (指募集設(shè)立 )，不得分次發(fā)行的一種公司資本制度。 ? 授權(quán)資本制，是指在公司設(shè)立時(shí)，公司章程中確定資本總額（股份總數(shù)），但并不要求在公司設(shè)立時(shí)全部發(fā)行，發(fā)起人只要全部認(rèn)購已發(fā)行的資本并繳付，公司即可成立；未發(fā)行的股份授權(quán)董事會(huì)在公司成立后根據(jù)需要隨時(shí)發(fā)行并募足的公司資本制度。 ? 折衷資本制是對(duì)公司首期發(fā)行股份的數(shù)額和公司資本總額的最后籌集期限作了明確限制的一種資本制度。既減少了公司設(shè)立的難度，避免了法定資本制造成的公司資本閑置的浪費(fèi)，提高了公司資本的運(yùn)作效率；使公司資本相對(duì)確定，有利于避免公司虛設(shè)，另外保護(hù)了債權(quán)人的利益和穩(wěn)定社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。 公司最低資本額制度 ?有限公司： 3萬元；一人公司： 10萬元 股份公司（不上市）： 500萬元； 股份公司（上市）： 3000萬元 此外，行政法規(guī)另有規(guī)定的從其規(guī)定 （四）公司資本構(gòu)成（出資） ? 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。 出資的種類’ 貨 幣 非貨幣 土地使用權(quán) 非專利技術(shù) 知 識(shí) 產(chǎn) 權(quán) 實(shí) 物 第 27條 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。 工業(yè)產(chǎn)權(quán) 其他知識(shí)產(chǎn)權(quán) 全體股東的貨幣 出資金額不得低于 有限責(zé)任公司 注冊(cè)資本的 百分之三十 非貨幣財(cái)產(chǎn) 著作權(quán) ? 案： 1998年 5月 ,張某、劉某、丁某欲成立一個(gè)音響設(shè)備制造有限責(zé)任公司，約定張某以現(xiàn)金 20萬元，劉某以房產(chǎn)和土地使用權(quán)作價(jià) 25萬元，由于丁某精通音響設(shè)備制造技術(shù)，于是張某與劉某均同意丁某以勞務(wù)向公司出資，共作價(jià) 15萬元，三人在一系列準(zhǔn)備工作完成后，向當(dāng)?shù)兀?N市）工商行政管理局申請(qǐng)注冊(cè)成立該公司。 （五）公司設(shè)立條件的瑕疵 ? 公司設(shè)立條件的瑕疵，是指公司并不具備法律規(guī)定的實(shí)體條件，依然被有關(guān)登記機(jī)關(guān)予以登記并被授予公司營業(yè)執(zhí)照的情況。 ? 我國 《 公司法 》 沒有對(duì)公司瑕疵設(shè)立的后果做出明確的規(guī)定。但是，我國 《 公司法 》實(shí)際上暗含地承認(rèn)了瑕疵設(shè)立公司的有效性， 第六章 公司治理結(jié)構(gòu) (組織機(jī)構(gòu) ) ? （一）股東（大）會(huì) ? （二）董事會(huì) ? （三）監(jiān)事會(huì) 2021/11/10 時(shí)建中 中國政法大學(xué) 公司治理結(jié)構(gòu)的模式 股東會(huì) 監(jiān)事會(huì) 董事會(huì) 經(jīng)理 股東會(huì) 監(jiān)事會(huì) 董事會(huì) 股東會(huì) 董事會(huì) 委員會(huì) 中國、日本及我國臺(tái)灣地區(qū) 委員會(huì) 委員會(huì) 德國模式 美國模式 一、股東（大）會(huì) ? （一）股東（大）會(huì)的組成和性質(zhì)： 有限責(zé)任公司股東會(huì)由 全體 股東組成。股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依照本法行使職權(quán)。 股份有限公司股東大會(huì)由 全體 股東組成。股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依照本法行使職權(quán)。 股東（大）會(huì)的職權(quán) （ 一 ） 決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃； （ 二 ） 選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事 、 監(jiān)事 ， 決定有關(guān)董事 、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)； （ 三 ） 審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告； （ 四 ） 審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告； （ 五 ） 審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案 、 決算方案； （ 六 ） 審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案； （ 七 ） 對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議； （ 八 ） 對(duì)發(fā)行公司債券作出決議； （ 九 ） 對(duì)公司合并 、 分立 、 解散 、 清算或者變更公司形式作出決議； （ 十 ） 修改公司章程； （ 十一 ） 公司章程規(guī)定的其他職權(quán) 。 對(duì)前款所列事項(xiàng)股東以書面形式一致表示同意的 ， 可以不召開股東會(huì)會(huì)議 ， 直接作出決定 ， 并由全體股東在決定文件上簽名 、 蓋章 。 股東會(huì)的種類 ?首次會(huì)議： 由出資最多的股東召集和主持。 ?定期會(huì)議： 按照公司章程的規(guī)定召開。 ?臨時(shí)會(huì)議： 遇有特殊情況依法召開的大會(huì)。有權(quán)提議召開臨時(shí)股東會(huì)的主體： 1/10以上表決權(quán)的股東； ； ； 。 股東大會(huì)的種類 ? 股東大會(huì)年會(huì) ：每年召開一次； ? 臨時(shí)股東大會(huì) ：有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開： （一）董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的 2/3時(shí)； （二）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額 1/3時(shí)； （三）單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 10/%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)； （四）董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)； （五）監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)； （六）公司章程規(guī)定的其他情形。 股東（大）會(huì)的召集和主持 有限責(zé)任公司設(shè)立董事會(huì)的 ， 股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集 ， 董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的 ， 由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的 ， 由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持 。 有限責(zé)任公司不設(shè)董事會(huì)的 ， 股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持 。 董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的 ， 由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的 ， 代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持 。 股東（大）會(huì)的召集和主持 股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。 董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。 表決權(quán)的分配 ? 有限責(zé)任公司：股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。 ? 股份有限公司：股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。 決議的種類 ? 一 、 普通決議 ? 有限公司：須經(jīng)代表過半數(shù)表決權(quán)的股東通過 。 ? 股份公司：須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過 。 ? 二 、 特別決議 ? 有限公司：股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程 、 增加或者減少注冊(cè)資本的決議 ， 以及公司合并 、 分立 、 解散或者變更公司形式的決議 ， 須經(jīng)代表 2/3以上表決權(quán)的股東通過 。 ? 股份公司：股東大會(huì)作出修改公司章程 、 增加或者減少注冊(cè)資本的決議 ， 以及公司合并 、 分立 、 解散或者變更公司形式的決議 ， 須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的 2/3以上通過 。 累積投票制 ? 股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。 ? 是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。 ? 案： 某公司要選 5位董事，公司股份共 100 股。股東 20 人，其中兩個(gè)大股東擁有 51%的股權(quán)，其他 18 名股東共計(jì)擁有 49%的股權(quán)。 ? 依普通投票規(guī)則，若選 5位董事，因得票多者當(dāng)選，則大股東可以對(duì)其提名的每一位候選人投 51％的票，可見，大股東完全控制了這 5位董事的選舉結(jié)果（小股東全部集中起來卻只有 49％的票）。 ? 依累計(jì)投票制，每股擁有 5個(gè)表決權(quán)票，且這五票可以集中投到一位或幾位候選人 —— 如果一個(gè)小股東有 20％股權(quán)，則其所享有的 100張表決權(quán)票可以全部投給候選人 A。但若依普通投票規(guī)則，則該小股東最多能給 A投 20張票。 ? 依累計(jì)投票制， 49％的小股東擁有 245（ 49 5）張表決權(quán)票， 51%的大股東擁有 255 （ 51 5）張表決權(quán)票。大股東若想控制五個(gè)董事職位的四個(gè)名額不再可能。因?yàn)槿?255張選票平均分配投給 4位候選人，則每位不足 64票。由于可以累計(jì)投票，小股東的 245張選票可集中于 1位到 3位候選人，就會(huì)使自己支持的董事勝出 1位到 3位。若大股東改變投票策略，將選票集中于三位候選人，則其支持的每位候選人至少可以得到 85票，而此時(shí)小股東最多只能支持 2位候選人勝出（若支持 3位候選人，每位的票數(shù)不可能超過 82票，敵不過大股東）。 (二 )董事會(huì) ? 董事會(huì)是股東（大）決議的執(zhí)行機(jī)關(guān)。 ? 董事會(huì)是公司日常經(jīng)營決策機(jī)關(guān)。 有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì) ， 其成員為三人至十三人；但是 ，本法第五十一條另有