【文章內(nèi)容簡介】 議 而使債權債務關系 提前 歸于消滅的行為。合同解除包括：約定解除、法定解除。 （二）約定解除合同 約定解除是當事人通過行使約定的解除權或者雙方協(xié)商決定而進行的合同解除。 當事人協(xié)商一致，可以解除合同。是指合同當事人雙方經(jīng)協(xié)商后，一致同意解除合同，而不是單方行使解除權的解除。 約定一方 解除合同條件 的解除。是指當事人在合同中約定有解除合同的條件，當合同成立之后，全部履行之前，由當事人一方在某種條件出 現(xiàn)后享有解除權，從而終止合同關系。 (三 )法定解除合同 （訂立合同的目的不能實現(xiàn)） 法定解除是解除條件直接由法律規(guī)定的合同解除 。 《合同法》規(guī)定：有下列情形之一的，當事人可以解除合同： (1)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的； (2)在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務； —— 先期違約 (3)當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； (4)當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的； —— 根本違約 (5)法律規(guī)定的其他情形。 （四）合同解除的法 律后果 當事人一方依照法定解除的規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方。合同自 通知到達對方 時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。 法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，則應在 辦理完相應的手續(xù) 后解除。 合同解除后， 尚未履行的，終止履行 ； 已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施 ， 并有權要求賠償損失 。 合同的權利義務終止，不影響合同中 結(jié)算 和清理 條款 的效力。 承擔違約責任的條件采用嚴格責任原則 《合同法》規(guī)定的承擔違約 責任是以 補償性 為原則的。補償性是指違約責任旨在彌補或者彌補因違約行為造成的損失。對于財產(chǎn)損失的賠償范圍，《合同法》規(guī)定，賠償損失額應當 相當于因違約行為所造成的損失 ，包括合同履行后可獲得的利益 。 違約責任在有些情況下也具有懲罰性。如：合同約定了違約金，違約行為為沒有造成損失或者損失小于約定的違約金；約定了定金，違約行為沒有造成損失或者損失小于約定的定金等。 承擔違約責任的方式： 1．繼續(xù)履行 2．采取補救措施 3．賠償損失 4支付違約金（雙重制裁） . 當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約 金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失額的賠償辦法。約定違約金 低于 造成損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以增加；約定違約金 過分高 于造成損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以適當減少。 違約金與賠償損失不能同時采用。如果當事人約定了違約金，則應當按照支付違約金承擔違約責任。 仲裁的原則： 自愿原則 （ 1）是否選擇仲裁方式解決糾紛 —— 通過仲裁條款或仲裁協(xié)議（ 2）選擇仲裁機構(gòu) 公平合理原則 仲裁依法獨立進行原則 仲裁機構(gòu)是獨立的組織，相互之間無隸屬關系。仲裁依法獨立進行，不受行政機關、團體或個人的 干涉。 一裁終局原則 裁決作出后，當事人就同一糾紛再申請仲裁或向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。 仲裁委員會獨立于行政機關，與行政機關沒有隸屬關系，相互之間也沒有隸屬關系。 仲裁協(xié)議的內(nèi)容 （ 1）請求仲裁的意思表示（ 2）仲裁事項（ 3）選定的仲裁委員會 仲裁協(xié)議的作用 （ 1）合同當事人均受仲裁協(xié)議的約束；（ 2）是仲裁機構(gòu)對糾紛進行仲裁的先決條件；（ 3）排除了法院對糾紛的管轄權；（ 4）仲裁機構(gòu)應按仲裁協(xié)議進行仲裁。 （四）仲裁庭的組成 當事人約定由 3 名仲裁員組成仲裁庭 當事人 約定由 1名仲裁員組成仲裁庭 （五）開庭和裁決 開庭 ： （ 1）仲裁應當開庭進行（ 2）仲裁不公開進行。當事人協(xié)議公開的，可以公開進行，但涉及國家機密的除外。 裁決應當按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。 仲裁庭不能形成多數(shù)意見時 ， 裁決應當按照首席仲裁員的意見作出。 仲裁庭裁決糾紛時，其中一部分事實已經(jīng)清楚，可以就該部分先行裁決。裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。 （六）申請撤銷裁決 當事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決： （ 1）沒有仲裁 協(xié)議的；（ 2）仲裁的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權仲裁的；（ 3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；（ 4）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；（ 5）對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；（ 6）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊，枉法裁決行為的。 （七）執(zhí)行 一方當事人不履行仲裁裁決時，另一方當事人可以依照《民事訴訟法》的有關規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。 大部分建設工程合同糾紛由 中級 法院甚至高級法院管轄。 建設工程合同糾紛一般都適用不動產(chǎn)所在地的專屬管轄， 由工程所在地人民法院管轄。 （二）訴訟中的 證據(jù) 證據(jù)有以下幾種：（ 1）書證（ 2）物證（ 3）視聽資料（ 4）證人證言（ 5）當事人的陳述（ 6）鑒定結(jié)論（ 7）勘驗筆錄 第三章 建設工程招標管理 依法必須進行招標的項目、全部使用國有資金投資或者國有資金投資占控股或者主導地位的，應當 公開招標 。 前期準備應滿足的要求 (1)建設工程已批準立項； (2)向建設行政主管部門履行了報建手續(xù)，并取得批準； (3)建設資金能滿足建設工程的要求，符合規(guī)定的資金到位率； (4)建設用地已依法取得，并領取了建設工程規(guī)劃許可證； (5)技術資料能滿足招標投標的要求； (6)法律、法規(guī)、 規(guī)章規(guī)定的其他條件。 招標人的招標能力要求 ： (1)有與招標工作相適應的經(jīng)濟、法律咨詢和技術管理人員： (2)有組織編制招標文件的能力： (3)有審查投標單位資質(zhì)的能力； (4)有組織開標、評標、定標的能力。 招標代理機構(gòu)的資質(zhì)條件 (1)有從事招標代理業(yè)務的營業(yè)場所和相應資金； (2)有能夠編制招標文件和組織評標的相應專業(yè)能力； (3)有可以作為評標委員會成員人選的技術、經(jīng)濟等方面的專家?guī)臁? 對專家?guī)斓囊蟀?： 1） 專家人選。應是從事相關領域工作滿 8年并具有高級職稱或具有同等專業(yè)水平的技術、經(jīng)濟等方面人員。 2） 專業(yè)范 圍。專家的專業(yè)特長應能涵蓋本待業(yè)或?qū)I(yè)招標所需各個方面。 3） 人員數(shù)量應能滿足建立庫的要求。 依法必須招標的建筑工程項目，在發(fā)布招標公告或者發(fā)出招標邀請書前，持有關資料到 縣級以上地方人民政府建設行政主管部門備案 。 對投標人資格審查文件的核查 (1)不得以不合理條件限制或排斥潛在投標人； (2)不得對潛在投標人實行歧視待遇； (3)不得強制投標人組成聯(lián)合體投標。 對招標文件的核查 ： (1)招標文件的組成是否 包括招標項目的所有實質(zhì)性要求和條件．以及擬簽訂合同的主要條款，能使投標人明確承包工作范圍和責任．并能夠合理預見風險 編制投標文件 。 (2)招標項目需要劃分標段時，承包工作范圍的 合同界限是否合理 。 (3)招標文件是否有限制公平競爭的條件。在文件中不得要求或標明特定的生產(chǎn)供應者以及含有傾向或排斥潛在投標人的其他內(nèi)容。 主要核查 是否有針對外地區(qū)或外系統(tǒng)設立的不公正評標條件。 招標違法行為承擔法律責任的形式分為 ： ①判定招標無效，責令改正后 重新招標 ；②對單位負責人或其他直接責任者 給予行政或紀律處分 ；③沒收非法所得， 并處以罰金 ；④構(gòu)成犯罪的， 依法追究刑事責任 。 公開招標 邀請招標 概念 招標人通過新聞媒體發(fā)布招標公告，凡具備相應資質(zhì)符合招標條件的法人或組織不受地域和行業(yè)限制均可申請招標人向預先選擇的若干家具備相應資質(zhì)、符合招標條件的法人或組織發(fā)出邀請函，請他們參加投標競爭。邀請對象的數(shù)目以 5— 7 家為招標過程劃分成 招標準備階段、招標投標階段、和決標成交階段 選擇招標方式 (1)根據(jù) 工程特點和招標人的管理能力 確定 發(fā)包范圍 ； (2)依據(jù)工程建設 總進度計劃 確定項目建設過程中的 招標次數(shù)和每次招標的工作內(nèi)容 ； (3)按照每次招標前 準備工作的完成 情況，選擇合同的 計價方式 ； (4)依據(jù)工程 項目的特 點、 招標前準備工作的完成情 況、 合同類型等因素的影響程度 ， 最終 確定招標方式 。 辦理招標備案 招標人向建設行政主管部門辦理申請招標手續(xù)。招標備案文件應說明下列內(nèi)容： 招標工作范圍；招標方式；計劃工期；對投標人的資質(zhì)要求；招標項目的前期準備工作的完成情況；自行招標還是委托代理招標。 編制招標有關文件 —— 招標廣告、資格預審文件、招標文件、合同協(xié)議書、資格預審和評標辦法 公開 招標時，從發(fā)布招標公告開始， 邀請 招標則從發(fā)出投標邀請函開始，到投標截止日期為止的期間稱為招標投標階段 招標階段的主要工作內(nèi)容 發(fā)布招標廣告 資格預審 (1)資格預審的目的。 一是 保證參與投 標的法人或組織在資質(zhì)和能力等方面能夠滿足完成招標工作的要求； 二是 通過評審優(yōu)選出綜合實力較強的一批申請投標人，再請他們參加投標競爭，以減小評標的工作量。 (2)資格預審程序 1)招標人依據(jù)項目的特點編寫資格預審文件。資格預審文件分為 資格預審須知 和 資格預審 表 兩大部分。 2)資格預審表是以 應答方式 給出的調(diào)查文件。所有申請參加投標競爭的潛在投標人都可以購買資格預審文件，由其按要求填報后作為投標人的資格預審文件。 投標。 宜，但不應少于 3家。 優(yōu)點 招標人可以在較廣的范圍內(nèi)選擇中標人，投標競爭激烈，有利于將工程項目的建設交予可靠的中標人實施并取得有競爭性的報價。 不需要發(fā)布招標公告和設置資格預審程序，節(jié)約招標費用和節(jié)省時間；由于對投標人以往的業(yè)績和履約能力比較了解，減小了合同履行過程中承包方違約的風險。 缺點 由于申請投標人較多，一般要設置資格預審 程序，而且評標的工作量也較大，所需招標時間長、費用高。 由于邀請范圍較小選擇面窄，可能排斥了某些的技術或報價上有競爭實力的潛在投標人，競爭激烈程度相對較差。 3)招標人依據(jù)工程項目特點和發(fā)包工作性質(zhì)劃分評審的幾大方面，如資質(zhì)條件、人員能力、設備和技術能力、財務狀 況、工程經(jīng)驗、企業(yè)信譽等．并分別給予不同權重。 4)資格預審合格的條件。 首先投標人必需滿足資格預審文件規(guī)定的 必要合格條件 和 附加合格條件 ，其次評定分必須在預先確定的最低分數(shù)線以上。 目前采用的合格標準有兩種方式： 一種 是限制合格者數(shù)量，以便減小評標的工作量（如 5 家），招標人按得分高低次序向預定數(shù)量的投標人發(fā)出邀請招標函并請他予以確認，如果某 1家放棄投標則由下 1 家遞補維持預定數(shù)量； 另一種 是不限制合格者數(shù)量，凡滿足 80%以上分的潛在投標人均視為合格，保證投標的公平性和競爭性。 (3)投標人必須滿足的 基本資格條件 資格預審須知中明確列出投標人必需滿足的最基本條件，可分為 必要合格條件和附加合格條件 兩類。 1)必要合格條件通常包括 法人地位、資質(zhì)等級、財務狀況、企業(yè)信譽、分包計劃等具體要求。是潛在投標人應滿足的最低標準。 2)附加合格條件 視招標項目是否對潛在投標人有特殊要求決定有無。 普通工程項目可不設置附加合格條件，對于大型復雜項目，則應設置此類條件。 招標人可以針對 工程所需的特別措施或工藝的專長；專業(yè)工程施工資質(zhì)；環(huán)境保護方針和保證體系；同類工程施工經(jīng)歷：項目經(jīng)理資質(zhì)要求；安全文明施工要求 等方面設立附加合格條件。 招 標文件 招標人根據(jù)招標項目特點和需要編制招標文件，它是投標人編制投標文件和報價的依據(jù)，因此應當包括招標項目的所有實質(zhì)性要求和條件。 招標文件通常分為投標須知、合同條件、技術規(guī)范、圖紙和技術資料、工程量清單 幾大部分內(nèi)容。 現(xiàn)場考察 招標人在投標須知規(guī)定的時間組織投標人自費進行現(xiàn)場考察。 設置此程序的目的，一方面讓投標人了解工程項目的現(xiàn)場情況、自然條件、施工條件以及周圍環(huán)境條件，以便于編制投標書；另一方面也是要求投標人通過自己的實地考察確定投標的原則和策略，避免合同履行過程中投標人以不了解現(xiàn)場情況為理由推卸應承 擔的合同責任。 解答投標人的質(zhì)疑 對任何一位投標人以書面形式提出的質(zhì)疑，招標人應及時給予書面解答并發(fā)送給每一位投標人，保證招標的公開和公平，但不必說明問題的來源?；卮鸷鳛檎袠宋募慕M成部分，如果書面解答的問題與招標文件中的規(guī)定不一致，以函件的解答為準。 (三 )決標成交階段的主要工作內(nèi)容 從開標日到簽訂合同這一期間稱為決標成交階段，是對各投標書進行評審比較，最終確定中標人的過程。 開標 公開招標和邀請招標均應舉行開標會議 。在投標須知規(guī)定的時間和地點由招標人主持開標會議，所有投標人均應參加，并邀請項 目建設有關部門代表出席。開標時，由投標人或其推選的代表檢驗投標文件的密封情況。確認無誤后， 工作人員當眾拆封，宣讀投標人名稱、投標價格和投標文件的其他主要內(nèi)容。所有在投標致函中提出的附加條件、補充聲明、優(yōu)惠條件、替代方案等均應宣讀，如果有標底也應公布。 開標過程應當記錄，并存檔備查。 開標后，任何投標人都不允許更改投標書的內(nèi)容和報價，也不允許再增加優(yōu)惠條件 。投標書經(jīng)啟封后不得再更改招標文件中說明的評標、定標辦法。