【文章內(nèi)容簡介】 要約人不具備法律效力。(2)非受要約人責(zé)任原因延誤到達的承諾。受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過了承諾期限。對于這種情況，除非要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾，否則承諾有效。4承諾的撤回承諾的撤回是承諾人阻止或者消滅承諾發(fā)生法律效力的意思表示。承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。(三)要約和承諾的生效要約各承諾的生效在世界各國有三種規(guī)定，投郵主義到達主義。了解主義。到達主義是要求要約、承諾到達受要約人、要約人時生效。我國《合同法》規(guī)定．要約到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同．收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的．該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進人收件人任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。承諾應(yīng)當以通知的方式作出，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。承諾的通知送達給要約人時生效。(四)合同的成立1．不要式合同的成立合同成立是指合同當事人對合同的標的、數(shù)量等內(nèi)容協(xié)商一致。如果法律法規(guī)、當事人對合同的形式、程序沒有特殊的要求，則承諾生效時合同成立。2．要式合同的成立當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。需要注意的是，合同書的表現(xiàn)形式是多樣的．在很多情況下雙方簽字、蓋章只要具備其中的一項即可。雙方簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。三、合同示范文本《合同法》規(guī)定：“當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同?！焙贤痉段谋静皇欠煞ㄒ?guī)，它是將各類合同的主要條款、式樣等制定出規(guī)范的、指導(dǎo)性的文本，在全國范圍內(nèi)積極宣傳和推廣，引導(dǎo)當事人采用示范文本簽訂合同，以實現(xiàn)合同簽訂的規(guī)范化。推行合同示范文本的實踐證明，示范文本使當事人訂立合同更加認真、更加規(guī)范，對于當事人在訂立合同時明確各自的權(quán)利義務(wù)、減少合同約定缺款少項、防止合同糾紛，起到了積極作用。在建設(shè)工程領(lǐng)域，由建設(shè)部和國家工商行政管理總局聯(lián)合頒布了《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》、《建設(shè)工程勘察合同（示范文本）》、《建設(shè)工程設(shè)計合同（示范文本）》、《建設(shè)工程監(jiān)理合同（示范文本）》。四、格式條款格式條款是指當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定．并在訂立合同時未與對方協(xié)商即采用的條款。格式條款既可以是合同的部分條款為格式條款，也可以是合同的所有條款為格式條款。提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平的原則確定當事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求．對該條款予以說明。提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當按照通常的理解予以解釋．對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款的一方的解釋。在格式條款與非格式條款不一致時，應(yīng)當采用非格式條款。五、締約過失責(zé)任(一)締約過失責(zé)任的概念締約過失責(zé)任，是指在合同締結(jié)過程中，當事人一方或雙方因自己的過失而致合同不成立、無效或被撤銷，應(yīng)對信賴其合同為有效成立的相對人賠償基于此項信賴而發(fā)生的損害。締約過失責(zé)任既不同于違約責(zé)任，也有別于侵權(quán)責(zé)任，是一種獨立的責(zé)任。(二)締約過失責(zé)任的構(gòu)成締約過失責(zé)任是針對合同尚未成立應(yīng)當承擔(dān)的責(zé)任。締約一方受有損失損害事實是構(gòu)成民事賠償責(zé)任的首要條件，如果沒有損害事實的存在。也就不存在損害賠償責(zé)任。締約過失責(zé)任的損失是一種信賴利益的損失，即締約人信賴合同有效成立．但因法定事由發(fā)生，致使合同不成立、無效或被撤銷等而造成的損失。締約當事人有過錯承擔(dān)締約過失責(zé)任一方應(yīng)當有過錯，包括故意行為和過失行為導(dǎo)致的后果責(zé)任。3．合同尚未成立這是締約過失責(zé)任有別于違約責(zé)任的最重要原因。合同一且成立，當事人應(yīng)當承擔(dān)的是違約責(zé)任或者合同無效的法律責(zé)任。4．締約當事人的過錯行為與該損失之間有因果關(guān)系締約當事人的過錯行為與該損失之間有因果關(guān)系，即該損失是由違反先合同義務(wù)引起的。(三)承擔(dān)締約過失的情形假借訂立合同，惡意進行磋商故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或提供虛假情況有其他違背誠實信用原則的行為違反締約中的保密義務(wù)當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當使用。泄露或者不正當使用該商業(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當承擔(dān)損害賠償責(zé)任。例題與解析（2011年考題）7．甲施工企業(yè)獲知自己的競爭對手乙施工企業(yè)正在與丙施工企業(yè)協(xié)商聯(lián)合投標，遂與丙施工企業(yè)談判聯(lián)合投標事宜。甲施工企業(yè)在談判中故意拖延時間，在乙施工企業(yè)放棄與丙施工企業(yè)聯(lián)合投標后，通知丙施工企業(yè)將單獨投標。根據(jù)《合同法》下列關(guān)于甲施工企業(yè)上述行為的法律責(zé)任的說法中，正確的是( )。A．無論丙施工企業(yè)是否有損失，甲施工企業(yè)均應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任B．無論丙施工企業(yè)是否有損失，甲施工企業(yè)均應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任C．甲施工企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任，以丙施工企業(yè)有損失為前提D．甲施工企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任，以乙施工企業(yè)有損失為前提第三節(jié) 合同的效力一、合同的生效（注意和合同成立的關(guān)系）(一)合同生效應(yīng)當具備的條件合同生效是指合同對雙方當事人的法律約束力的開始。合同生效應(yīng)當具備下列條件：當事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力訂立合同的人必須具備一定的獨立表達自己的意思和理解自己的行為的性質(zhì)和后果的能力，即合同當事人應(yīng)當具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。法人和其他組織的權(quán)利能力就是他們的經(jīng)營、活動范圍，民事行為能力則與他們的權(quán)利能力相一致。在建設(shè)工程合同中，合同當事人一般都應(yīng)當具有法人資格，并且承包人還應(yīng)當具備相應(yīng)的資質(zhì)等級，否則．當事人就不具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，訂立的建設(shè)工程合同無效。意思表示真實意思表示真實是合同的生效條件而非合同的成立條件。意思表示不真實包括意思與表示不一致、不自由的意思表示兩種。不違反法律或者社會公共利益不違反法律或者社會公共利益．是合同有效的重要條件。不違反法律或者杜會公共利益。實際是對合同自由的限制。(二)合同的生效時間1．合同生效時間的一般規(guī)定依法成立的合同，自成立時生效。具體地講：口頭合同自受要約人承諾時生效；書面合同自當事人雙方簽字或者蓋章時生效；法律規(guī)定應(yīng)當采用書面形式的合同，當事人雖然未采用書面形式但已經(jīng)履行全部或者主要義務(wù)的．可以視為合同有效。合同中有違反法律或社會公共利益條款的，當事人取消或改正后，不影響合同其他條款的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。2．附條件和期限合同的生效時間當事人可以對合同生效約定附條件或者約定附期限。附條件的合同，包括附生效條件的合同和附解除條件的合同兩類。附生效條件的合同，自條件成就時生效；附解除條件的合同，自條件成就時失效。當事人為了自己的利益不正當阻止條件成就的，視為條件已經(jīng)成就；不正當促成條件成就的，視為條件不成就。附生效期限的合同，自期限界至?xí)r生效；附終止期限合同，自期限屆滿時失效。附條件合同的成立與生效不是同一時間，合同成立后雖然并未開始履行，但任何一方不得撤銷要約和承諾，否則應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任，賠償對方因此而受到的損失；合同生效后．當事人雙方必須忠實履行合同約定的義務(wù)．如果不履行或未正確履行義務(wù)，應(yīng)按違約責(zé)任條款的約定追究責(zé)任。一方不正當?shù)刈柚箺l件成就，視為合同已生效，同樣要追究其違約責(zé)任。(三)合同效力與仲裁條款合同成立后，合同中的仲裁條款是獨立存在的，合同的無效、變更、解除、終止，不影響仲裁協(xié)議的效力。如果當事人在施工合同中約定通過仲裁解決爭議，不能認為合同無效將導(dǎo)致仲裁條款無效。(四)效力待定的合同有些合同的效力較為復(fù)雜，不能直接判斷是否生效，而與合同的一些后續(xù)行為有關(guān)．這類合同即為效力待定的合同。限制民事行為能力人訂立的合同無民事行為能力人不能訂立合同，限制行為能力人一般情況下也不能獨立訂立合同。限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認以后，合同有效。相對人可以催告法定代理人在1個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。無代理權(quán)人訂立的合同行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立的合同．未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利，撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立的合同．相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。表見代理人訂立的合同“表見代理”是善意相對人通過被代理人的行為足以相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的代理。基于此項信賴．該代理行為有效。善意第三人與無權(quán)代理人進行的交易行為(訂立合同)．其后果由被代理人承擔(dān)。表見代理一般應(yīng)當具備以下條件：(1)表見代理人并未獲得被代理人的書面明確授權(quán)，是無權(quán)代理；(2)客觀上存在讓相對人相信行為人具備代理權(quán)的理由；(3)相對人善意且無過失。法定代表人、負責(zé)人越權(quán)訂立的合同法人或其他組織的法定代表人、負責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同．除相對人知道或應(yīng)當知道其超越權(quán)限以外，該代理行為有效。無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)訂立的合同無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)訂立的合同，一般情況下是無效的。但是，在下列兩種情況下合同有效：(1)無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認，訂立的合同有效；(2)無處分權(quán)人通過訂立合同取得處分權(quán)的合同有效。二、無效合同(一)無效合同的概念無效合同是指當事人違反了法律規(guī)定的條件而訂立的，國家不承認其效力，不給予法律保護的合同。無效合同從訂立之時起就沒有法律效力，不論合同履行到什么階段，合同被確認無效后，這種無效的確認要溯及到合同訂立時。(二)合同無效的情形無效合同(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利益的合同；(2)惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同；(3)以合法形式掩蓋非法目的的合同；(4)損害社會公共利益；(5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同。無效合同的免責(zé)條款合同免責(zé)條款，是指當事人約定免除或者限制其未來責(zé)任的合同條款。合同中的下列免責(zé)條款無效：(1)造成對方人身傷害的：(2)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。(三)無效合同的確認無效合同的確認權(quán)歸人民法院或者仲裁機構(gòu)，合同當事人或其他任何機構(gòu)均無權(quán)認定合同無效。(四)無效合同的法律后果合同被確認無效后，合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)即為無效。履行中的合同應(yīng)當終止履行，尚未履行的不得繼續(xù)履行。對因履行無效合同而產(chǎn)生的財產(chǎn)后果應(yīng)當依法進行處理。1．返還財產(chǎn)由于無效合同自始沒有法律約束力，因此，退還財產(chǎn)是處理無效合同的主要方式。合同被確認無效后，當事人依據(jù)該合同所取得的財產(chǎn)，應(yīng)當返還給對方；不能返還的，應(yīng)當作價補償。2賠償損失合同被確認無效后，有過錯的一方應(yīng)賠償對方因此而受到的損失。如果雙方都有過錯，應(yīng)當根據(jù)過錯的大小各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。追繳財產(chǎn)，收歸國有雙方惡意串通，損害國家或者第三人利益的，國家采取強制性措施將雙方取得的財產(chǎn)收歸國庫或者返還第三人。無效合同不影響善意第三人取得合法權(quán)益。例題：2011真題9．某工程材料供應(yīng)合同被確認無效，雙方具有同等過錯，購買方有4萬元損失，供應(yīng)方有2萬元損失。下列關(guān)于雙方損失責(zé)任承擔(dān)的說法中，正確的是( )。A．各自承擔(dān)自己的損失B．分別賠償對方的損失C．供應(yīng)方賠償購買方1萬元損失D．供應(yīng)方賠償購買方2萬元損失三、可變更或可撤銷的合同(一)可變更或可撒銷合同的概念和種類可變更或可撤銷的合同，是指欠缺生效條件，但一方當事人可依照自己的意思使合同的內(nèi)容變更或者使合同的效力歸于消滅的合同。如果合同當事人對合同的可變更或可撤銷發(fā)生爭議，只有人民法院或者仲裁機構(gòu)有權(quán)變更或者撤銷合同?？勺兏蚩沙蜂N的合同不同于無效合同，當事人提出請求是合同被變更、撤銷的前提，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得主動變更或者撤銷合同。當事人如果只要求變更，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷其合同。有下列情形之一的．當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷其合同：1．因重大誤解而訂立的合同重大誤解是指由于合同當事人一方本身的原因，對合同主要內(nèi)容發(fā)生誤解，產(chǎn)生錯誤認識。這里的重大誤解必須是當事人在訂立合同時已經(jīng)發(fā)生的誤解，如果是合同訂立后發(fā)生的事實，且一方當事人訂立時由于自己的原因而沒有預(yù)見到，則不屬于重大誤解。2．在訂立合同時顯失公平的合同一方當事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗，致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平原則的，可以認定為顯失公平。以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同一方以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危．使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。(二)合同撤銷權(quán)的消滅(1)具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；(2)具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。(三)合同被撤銷后的法律后果合同被撤銷后的法律后果與合同無效的法律后果相同，也是返還財產(chǎn)，賠償損失，追繳財產(chǎn)、收歸國有三種。第四節(jié) 合同的履行、變更和轉(zhuǎn)讓一、合同的履行（掌握）（一）合同履行的概念合同履行，是指合同各方當事人按照合同的規(guī)定，全面履行各自的義務(wù)，實現(xiàn)各自的權(quán)利，使各方的目的得以實現(xiàn)的行為。合同的履行，以有效的合同為前提和依據(jù)，因此，無效合同不存在履行問題。（二）合同履行的原則(1)全面履行的原則全面履行，是指合同當事人雙方應(yīng)當按照合同約定全面履行自己的義務(wù)，包括履行義務(wù)的主體、標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬以及履行的方式、地點、期限等，都應(yīng)當按照合同的約定全面履行。第一，合同有