【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 位（ＥＣＵ）等計(jì)算單位表示的付款義務(wù)。如果僅以具體規(guī)定的延伸含義處理類似的情況還解決不了問(wèn)題，就必須借助這些規(guī)定賴以建立的一般原則，因?yàn)榭倓t具有通用性，其適用范圍更為寬泛。有一些基本原則在《通則》中已經(jīng)做了明確規(guī)定（見(jiàn)第１ ．１條、１．３條、１．５條和１．７條），而其他的原則只能從具體條文中去分析提煉，也就是說(shuō)，對(duì)具體規(guī)定中包含的特殊規(guī)則只有經(jīng)過(guò)分析才能確認(rèn)其是否是一種更通用的原則，是否也能適用于那些與所規(guī)定情況不同的其他情況。 當(dāng)然，當(dāng)事人總是自由約定以某一特定的國(guó)家法作為《通則》的補(bǔ)充。這種條款可表述為： “ 本合同適用《通則》之規(guī)定，并以 國(guó)法律作為《通則》之補(bǔ)充 ” ，或是 “ 本合同的解釋和履行依《通則》之規(guī)定，《通則》沒(méi)有明確規(guī)定的問(wèn)題，則依 國(guó)法律 ” 。 第１．７條 （誠(chéng)實(shí)信用和公平交易） （ １）每一方當(dāng)事人在國(guó)際貿(mào)易交易中應(yīng)依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用和公平交易的原則行事。 （２）當(dāng)事人各方不得排除或限制此項(xiàng)義務(wù)。 注釋： 9 １． “ 誠(chéng)實(shí)信用和公平交易 ” 是《通則》的一項(xiàng)基本原則 在《通則》不同章節(jié)中有大量的規(guī)定都直接或間接地適用了 “ 誠(chéng)實(shí)信用和公平交易 ” 的原則，如第２．４條（２）款（ｂ）項(xiàng)、２．１５條、２．１６條、２．１８條、２．２０條、３．５條、３．８條、３．１０條、４．１條（２）款、４．２條（２）款、４．６條、４．８條、５．２條、５．３條、６．１．３條、６．１．５條、６．１．１６條（ ２）款、６．１．１７條（１）款、６．２．３條（３）款和（４）款、７．１．２條、７．１．６條、７．１．７條、７．２．２條（ｂ）和（ｃ）項(xiàng)、７．４．８條和７．４．１３條。這些都表明 “ 誠(chéng)實(shí)信用和公平交易 ” 是《通則》的一項(xiàng)基本原則，對(duì)該原則在總則中加以規(guī)定，也就是要求每一當(dāng)事人必須遵循這一原則行事。 舉例： １．Ａ同意Ｂ可在４８小時(shí)內(nèi)考慮是否接受其要約。當(dāng)Ｂ在期限臨近屆滿前決定接受時(shí)，卻無(wú)法向Ａ傳遞這一信息，因?yàn)榇藭r(shí)是周末，Ａ辦公室里的傳真機(jī)未開(kāi)通，也沒(méi)有能接收消息的自動(dòng)電話。在緊接著的周一，Ａ拒絕 了Ｂ的承諾。Ａ的這種做法違背了誠(chéng)實(shí)信用原則，因?yàn)楫?dāng)Ａ確定承諾的時(shí)限時(shí)，他必須確保其辦公室在整個(gè)４８小時(shí)內(nèi)均能接收信息。 ２．在一份關(guān)于供應(yīng)和安裝某一特殊生產(chǎn)線的合同中有這樣一條規(guī)定：賣方Ａ就該生產(chǎn)線的技術(shù)所做的任何改進(jìn)，Ａ均有義務(wù)告知買方Ｂ。１年后，Ｂ了解到有一項(xiàng)重要的技術(shù)改進(jìn)未得到Ａ的通知。對(duì)此Ａ不能以這種事實(shí)為自己開(kāi)脫，即：Ａ不再負(fù)責(zé)這種特定型號(hào)生產(chǎn)線的生產(chǎn)，生產(chǎn)已轉(zhuǎn)由Ａ的全資附屬公司Ｃ承擔(dān)。Ａ這樣做違背了公平交易的原則，因?yàn)椋翞榱艘?guī)避對(duì)于Ｂ的合同義務(wù)，特意設(shè)立一個(gè)獨(dú)立的實(shí)體Ｃ，由Ｃ來(lái)承擔(dān)這種生 產(chǎn)。 ３．代理商Ａ代表委托人Ｂ在某一指定地區(qū)推銷Ｂ的商品。合同規(guī)定，只有在Ａ所簽訂的合同得到Ｂ的同意后，Ａ才有理賠權(quán)。Ｂ可自由決定是否同意Ａ所簽訂的合同，但任何對(duì)Ａ所簽合同的持續(xù)性的和不合理的拒絕都有悖于誠(chéng)實(shí)信用原則。 ４．在銀行Ａ和用戶Ｂ商定的信貸協(xié)議有效期內(nèi)，Ａ突然不加說(shuō)明地拒絕向Ｂ繼續(xù)提供貸款，致使Ｂ的生意遭受了重大損失。盡管協(xié)議中有允許Ａ “ 自愿 ” 加快償還款項(xiàng)的條款，但Ａ這種沒(méi)有事先警告和正當(dāng)理由的要求全額還款則違背了誠(chéng)實(shí)信用的原則。 ２． “ 國(guó)際貿(mào)易中的誠(chéng)實(shí)信用和公平交易 ” 首先必須清楚：在《通則》中，對(duì) “ 誠(chéng)實(shí)信用和公平交易 ” 這兩個(gè)概念，并非按不同的國(guó)家法體系中所采用的一般標(biāo)準(zhǔn)來(lái)適用。換句話來(lái)，對(duì)于那些國(guó)內(nèi)標(biāo)準(zhǔn)，只有在其被各個(gè)不同法律體系普遍接受時(shí)方能予以考慮?！锻▌t》中的用法更深一層的含義是： “ 誠(chéng)實(shí)信用和公平交易 ” 必須按照國(guó)際貿(mào)易的特殊情況去解釋。貿(mào)易實(shí)踐的標(biāo)準(zhǔn)確實(shí)會(huì)因貿(mào)易領(lǐng)域的不同而存在相當(dāng)大的差異，即使在同一貿(mào)易領(lǐng)域，其標(biāo)準(zhǔn)也會(huì)因企業(yè)的經(jīng)營(yíng)、規(guī)模和技能等社會(huì)經(jīng)濟(jì)環(huán)境的不同或嚴(yán)或松。 應(yīng)指出的是，雖然《通則》的規(guī)定和／或條文注釋多次僅提及 “ 誠(chéng)實(shí)信用 ” ，或是僅提 及 “ 誠(chéng)實(shí)信用和公平交易 ” ，但這些提法均應(yīng)理解為本條所規(guī)定的 “ 國(guó)際貿(mào)易中的誠(chéng)實(shí)信用和公平交易 ” 。 舉例： ５．一項(xiàng)高技術(shù)設(shè)備銷售合同規(guī)定，如買方在其發(fā)現(xiàn)或應(yīng)該發(fā)現(xiàn)設(shè)備的瑕疵后，未及時(shí)通知賣方并說(shuō)明瑕疵的性質(zhì)，則買方就喪失了基于設(shè)備的瑕疵而產(chǎn)生的權(quán)利。在買方Ａ操作使用該設(shè)備的所在國(guó)，這種設(shè)備使用很普遍，Ａ在將設(shè)備投入運(yùn)行后發(fā)現(xiàn)該設(shè)備有瑕疵，但在給賣方Ｂ的通知中，對(duì)于該瑕疵的性質(zhì)，Ａ卻提供了一份使Ｂ誤解的說(shuō)明。Ａ因此而喪失了基于該瑕疵而產(chǎn)生的權(quán)利，因?yàn)樗究梢酝ㄟ^(guò)更謹(jǐn)慎細(xì)致的檢測(cè)提供給Ｂ一份必要的 詳細(xì)說(shuō)明。 ６．與例５的情況一樣，所不同的是，在Ａ操作使用該設(shè)備的所在國(guó)，這種型號(hào)的設(shè)備幾乎鮮為人知，也正因此Ａ將不喪失基于瑕疵所產(chǎn)生的權(quán)利。因?yàn)椋轮溃寥狈夹g(shù)知識(shí)，他不能理所當(dāng)然地指望Ａ能恰當(dāng)?shù)嘏卸ㄔ撹Υ玫男再|(zhì)。 ３．誠(chéng)實(shí)信用和公平交易原則的強(qiáng)制性 當(dāng)事人必須按照誠(chéng)實(shí)信用和公平交易原則行事，這一義務(wù)的基本特征在于當(dāng)事人不得對(duì)這一原則通過(guò)合同加以排除或限制〔第（２）款〕。關(guān)于普遍禁止當(dāng)事人協(xié)議排除或限制 “ 誠(chéng)實(shí)信用和公平交易 ” 10 原則的規(guī)定的具體適用見(jiàn)第３．１９條、７．１．６條和７．４． １３條的規(guī)定。 另一方面，對(duì)于當(dāng)事人在其合同中設(shè)定遵守某種更嚴(yán)格的行為標(biāo)準(zhǔn)的義務(wù)沒(méi)有任何限制。 第１．８條 （慣例和習(xí)慣做法） （１）當(dāng)事人各方應(yīng)受其業(yè)已同意的任何慣例和其相互之間業(yè)已建立的任何習(xí)慣做法的約束。 （２）在特定的有關(guān)貿(mào)易中的合同當(dāng)事人，應(yīng)受國(guó)際貿(mào)易中廣泛知悉并慣常遵守的慣例的約束，除非該慣例的適用為不合理。 注釋： １．《通則》中的習(xí)慣做法和慣例 本條規(guī)定了這項(xiàng)原則，根據(jù)該原則當(dāng)事人應(yīng)普遍遵守符合本條要求的習(xí)慣做法和慣例。另外，對(duì)于適用 于具體情況的習(xí)慣做法和慣例也必須符合本條要求，且必須符合《通則》中所明確表示的目的〔見(jiàn)第２．６條（３）款、４．３條和５．２條的有關(guān)規(guī)定〕。 ２．當(dāng)事人間的習(xí)慣做法 對(duì)于一個(gè)特定的合同，當(dāng)事人間業(yè)已建立的習(xí)慣做法自動(dòng)產(chǎn)生約束力，除非當(dāng)事人已明確表示排除其適用。某一特定習(xí)慣做法能否被認(rèn)為已在當(dāng)事人間 “ 建立 ” ，自然得視具體情況而定，但在當(dāng)事人間先前的交易中僅出現(xiàn)過(guò)一次的做法將不足以視為 “ 習(xí)慣做法 ” 。 舉例： １．供應(yīng)商Ａ已多次接受用戶Ｂ在交貨后兩周內(nèi)對(duì)貨物的數(shù)量或質(zhì)量問(wèn)題提出的索賠 要求。當(dāng)Ｂ在又一次交貨剛過(guò)兩周發(fā)出一份貨物瑕疵通知時(shí)，Ａ不能以通知太晚為由加以拒絕。因?yàn)檫@種 “ 兩周 ” 的通知在Ａ和Ｂ之間已構(gòu)成習(xí)慣做法，Ａ照樣要受其約束。 ３．當(dāng)事人同意的慣例 本條第一款僅是適用了第１．１條所規(guī)定的 “ 締約自由 ” 原則，指出當(dāng)事人受其所同意的慣例約束。實(shí)際上，當(dāng)事人間既可就其合同的所有條款進(jìn)行談判，也可就某些問(wèn)題簡(jiǎn)單地規(guī)定適用包括慣例在內(nèi)的其他淵源。當(dāng)事人可以商定任何慣例的適用，包括任何一方當(dāng)事人都未涉足過(guò)的某一貿(mào)易領(lǐng)域的慣例，或是與某種不同類型的合同相關(guān)的慣例。即便當(dāng)事人同意適 用那些被誤稱為慣例的 “ 慣例 ” ，也未嘗不可，比如說(shuō)某一特定貿(mào)易協(xié)會(huì)以 “ 慣例 ” 名義制定的一系列規(guī)則，而這些規(guī)則僅是部分地反映了已建立的一般行為規(guī)范。 ４．適用的其他慣例 本條第二款規(guī)定了當(dāng)事人沒(méi)有具體協(xié)議時(shí)確定可適用的慣例的標(biāo)準(zhǔn)。慣例必須是 “ 被相關(guān)的貿(mào)易領(lǐng)域的當(dāng)事人廣泛知悉并慣常遵守 ” 的。這是任何一個(gè)慣例得以適用的條件，國(guó)際慣例、國(guó)內(nèi)慣例或是地方性慣例皆是如此。 “ 在國(guó)際貿(mào)易中 ” 這一附加的限定，是為了避免將那些國(guó)內(nèi)交易的或僅限于國(guó)內(nèi)交易的慣例適用于與外國(guó)人的交易中。 舉例： ２．房 地產(chǎn)代理商Ａ對(duì)一外國(guó)客戶Ｂ援引使用其所在國(guó)同行業(yè)的一個(gè)特定慣例。如果該慣例只具地方性質(zhì)，只與國(guó)內(nèi)因素占主要地位的貿(mào)易相關(guān)，則Ｂ不受其約束。 僅在當(dāng)事人沒(méi)有其他任何可參照的慣例的情況下，純粹的地方性慣例或國(guó)內(nèi)慣例才能得以適用。此時(shí)，那些關(guān)于某種商品交易的或貿(mào)易展銷會(huì)的或港口的慣例，只要它們通常也被外國(guó)人遵守，則應(yīng)該適用于與外國(guó)人的交易。還有一種例外情況是，若某一商人在某一國(guó)家已簽訂過(guò)大量類似的合同，則其應(yīng)受該國(guó)國(guó)內(nèi)關(guān)于此類合同的慣例的約束。 舉例： ３．Ａ是一位港口經(jīng)營(yíng)人，Ｂ是一個(gè)外國(guó) 承運(yùn)人。Ａ對(duì)Ｂ援引適用其所在港口的一項(xiàng)特殊慣例。如果該港口通常也由外國(guó)人使用，所有用戶不論其經(jīng)營(yíng)地和國(guó)籍如何，都慣常遵守該慣例，則Ｂ也應(yīng)受其 11 約束。 ４．Ｘ國(guó)的一位銷售代理商Ａ接到其在Ｙ國(guó)的客戶Ｂ的一項(xiàng)要求，Ｂ要求Ａ對(duì)其現(xiàn)金付款給予慣常的１０％的折扣。如果Ａ在Ｙ國(guó)已經(jīng)經(jīng)營(yíng)了相當(dāng)一段時(shí)間，則Ａ不能因?yàn)樵搼T例的適用范圍僅限于Ｙ國(guó)而拒絕其適用。 ５．不合理的適用慣例 一項(xiàng)慣例雖被某一特殊貿(mào)易領(lǐng)域的廣大商人慣常遵守，但在特定情況下其適用仍可能不合理。其原因在于一方或雙方當(dāng)事人經(jīng)營(yíng)的特殊條件和／ 或所從事的交易的特殊性。這種情況下，該慣例不能適用。 舉例： ５．在某一商品貿(mào)易領(lǐng)域，有這樣一種慣例：如果買方不能及時(shí)得到國(guó)際認(rèn)可的商檢機(jī)構(gòu)的證明，則不能主張?jiān)撋唐酚需Υ谩．?dāng)買方Ａ在目的港接收貨物時(shí)，在該港口開(kāi)業(yè)的唯一一個(gè)國(guó)際認(rèn)可的商檢機(jī)構(gòu)卻在罷工，若從距離最近的其他港口找商檢機(jī)構(gòu)費(fèi)用又太高。這種情況下，適用該慣例就不合理。即使沒(méi)有得到國(guó)際認(rèn)可的商檢機(jī)構(gòu)的證明，Ａ也應(yīng)可以提出其所發(fā)現(xiàn)的商品瑕疵。 ６．慣例優(yōu)先于《通則》 一旦習(xí)慣做法和慣例被適用，則其相對(duì)于《通則》中的不同規(guī)定 具有優(yōu)先性。理由是：該習(xí)慣做法和慣例是作為整個(gè)合同或單獨(dú)聲明的一個(gè)默示條款或一方當(dāng)事人行為的一部分來(lái)約束當(dāng)事人。因此，它們只能被當(dāng)事人規(guī)定的明示條款取代。同樣，合同明示條款優(yōu)先于《通則》。只存在一種例外，即《通則》的相應(yīng)規(guī)定已特別表明具有強(qiáng)制性（見(jiàn)第１．５條注釋３）。 第１．９條 （通知） （１）凡需要發(fā)出通知時(shí)，通知可以按照適合于具體情況的任何方式發(fā)出。 （２）通知于送達(dá)被通知人時(shí)生效。 （３）在第（２）款的范圍內(nèi)，通知于口頭傳達(dá)給被通知人或遞送到被通知人的營(yíng)業(yè)地或通 訊地址時(shí)，為 “ 送達(dá) ” 被通知人。 （４）在本條范圍內(nèi)， “ 通知 ” 包括聲明、要求、請(qǐng)求或其他任何意圖的傳達(dá)。 注釋： １．通知的形式 本條首先規(guī)定了這樣一個(gè)原則：通知或《通則》中個(gè)別條款所要求的任何其他意圖的傳達(dá)（聲明、要求、請(qǐng)求等）均沒(méi)有特定的形式要求，但根據(jù)具體情況可以用任何適當(dāng)?shù)姆绞桨l(fā)出。某種方式是否合適，要視具體情況而定，特別是要考慮該種通訊方式的可能性和可靠程度、以及所發(fā)信息的重要性和／或緊迫性。因此，如果郵寄服務(wù)不可靠，則利用傳真、電傳或其他必須以書面形式發(fā)出的電訊方式為宜 。若口頭聯(lián)絡(luò)足以表達(dá)，用電話也可以。在選擇通訊方式時(shí)，通知發(fā)出人必須考慮到己方和發(fā)往國(guó)對(duì)方的情況。 ２．送達(dá)原則 對(duì)于各種形式的通知，《通則》均采用所謂 “ 送達(dá)原則 ” ，意即通知只有在送達(dá)被通知人時(shí)才生效。關(guān)于某些傳達(dá)，《通則》的一些規(guī)定中有明確的表述，參見(jiàn)２．３條（１）款、２．３條（２）款、２．５條、２．６條（２）款、２．８條（１）款和２．１０條。本條第二款主要是要明確：在對(duì)通知的效力沒(méi)有聲明的情況下，通知均于送達(dá)時(shí)生效（見(jiàn)第２．９條、２．１１條、３．１３條、３．１４條、６．１．１６條、６．２ ．３條、７．１．５條、７．１．７條、７．２．１條、７．２．２條、７．３．２條和７．３．４條）。 ３．明確約定投郵原則 當(dāng)然，當(dāng)事人總是可以自由地明確約定適用投郵原則。一方當(dāng)事人在另一方當(dāng)事人實(shí)際不履行或逾期不履行的情況下，為保護(hù)自身的權(quán)利而不得不給對(duì)方發(fā)出通知時(shí)，要求其承擔(dān)通知在傳遞中丟失、誤投或延誤的風(fēng)險(xiǎn)是不公平的，此時(shí)適用投郵原則可能最為合適。如要證明國(guó)際間通知的有效送達(dá)存在可想 12 見(jiàn)的困難，適用投郵原則也是最合適的。 ４． “ 送達(dá) ” 準(zhǔn)確確定上述通知何時(shí) “ 送達(dá) ” 收件人，對(duì)于送 達(dá)原則是很重要的。為界定這一概念，本條第三款對(duì)口頭通知的 “ 送達(dá) ” 和其他形式通知的 “ 送達(dá) ” 加以了區(qū)別。如果口頭通知是由發(fā)出人親自發(fā)給收件人或收件人授權(quán)的接收人，則視為已送達(dá)。其他形式的通知一經(jīng)送到收件人或其營(yíng)業(yè)地或通訊地址，即視為送達(dá)。上述通知無(wú)需送到收件人手中，通知交給收件人授權(quán)接受的雇員，或是放進(jìn)收件人的信箱，或是由收件人的傳真機(jī)、電傳機(jī)、計(jì)算機(jī)接收均可。 第１．１０條 （定義） 通則中： —— “ 法庭 ” ，包括仲裁庭。 —— “ 營(yíng)業(yè)地 ” ，在當(dāng)事人有一個(gè)以上的營(yíng)業(yè)地時(shí)，考慮 到在合同訂立之前任何時(shí)候或訂立合同之時(shí)雙方當(dāng)事人所知道或考慮到的情況，相關(guān)的 “ 營(yíng)業(yè)地 ” 為與合同及其履行具有最密切聯(lián)系的營(yíng)業(yè)地。 —— “ 債務(wù)人 ” 系指應(yīng)履行義務(wù)的一方當(dāng)事人； “ 債權(quán)人 ” 指有權(quán)要求履行義務(wù)的一方當(dāng)事人。 —— “ 書面 ” 系指能記載所傳遞的信息并可以有形的方式復(fù)制出的任何通訊方式。 注釋： １．法庭和仲裁庭 《通則》強(qiáng)調(diào)了以仲裁方