【文章內(nèi)容簡介】 背其真實意思的情況下訂立的勞動合同。 ? （二）用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者的權(quán)利的； ? （三）違反法律、行政法規(guī)規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。 ? 勞動合同無效或者部分無效，由勞動行政部門、勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。 ? 28條：勞動合同被確認(rèn)無效，勞動者已付出勞動的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付勞動報酬。勞動報酬的數(shù)額，參考用人單位同類崗位勞動者的勞動報酬確定；用人單位無同類崗位的，按照本單位職工平均工資確定。 三、對培訓(xùn)機(jī)制的影響 ? 培訓(xùn)協(xié)議 ? 商業(yè)秘密保護(hù)和競業(yè)限制條款 ? 期限違約不再支付違約金。譚氏官府菜大廚跳槽一案，四川法院判賠 250萬元違約金。不同地區(qū)不同結(jié)果。四川、北京、上海各不相同。 勞動法的規(guī)定 1995年勞動法規(guī)定： “ 勞動合同當(dāng)事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項。 ” 培訓(xùn)和服務(wù)期 ? 第二十二條 ? 用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。 勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用。 用人單位與勞動者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動者在服務(wù)期期間的勞動報酬。 關(guān)于競業(yè)限制 ? 競業(yè)限制的規(guī)定要在保護(hù)用人單位合法權(quán)益與限制勞動者就業(yè)權(quán)利之間取得平衡 ， 應(yīng)限為高端勞動者 。 對于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和違約金標(biāo)準(zhǔn)等 ， 應(yīng)尊重雙方的約定 。 ? 第二十三條 用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項 。 ? 對負(fù)有保守用人單位商業(yè)秘密義務(wù)的勞動者 ， 用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款 ， 并約定在解除或者終止勞動合同后 ， 在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 。 勞動者違反競業(yè)限制約定的 ， 應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金 。 ? 第二十四條 競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員 、 高級技術(shù)人員和其他知悉用人單位商業(yè)秘密的人員 。 競業(yè)限制的范圍 、 地域 、 期限 、 由用人單位與勞動者約定 ， 競業(yè)限制的約定不得違反法律 、 法規(guī)的規(guī)定 。 ? 在解除或者終止勞動合同后 ， 限制前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品 、 業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位 ， 或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營與本單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品 、 業(yè)務(wù)的期限不得超過二年 。 ? 培訓(xùn)和服務(wù)期 ? 第二十二條 ? 用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。 勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用。 用人單位與勞動者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動者在服務(wù)期期間的勞動報酬。 服務(wù)期案例 ? 某公司員工被送至海外服務(wù)，并訂立了 《 服務(wù)協(xié)議 》 ，規(guī)定回公司第二天起服務(wù)滿兩年，否則支付 10萬違約金。并將合同續(xù)簽至服務(wù)期滿后。 ? 其在國外服務(wù)后，又自行應(yīng)聘，多做一年，后回公司，一個月后提出跳槽，公司要求賠違約金，個人不同意。 對策 ? 培訓(xùn)和服務(wù)期協(xié)議的起草尤現(xiàn)重要； ? 違約金與賠償金不同，應(yīng)注意區(qū)別； ? 保密和不競爭協(xié)議將成為個性管理的核心 四、對用人機(jī)制的影響 ? 企業(yè)的管理權(quán)力 ? 勞動合同的履行 ? 勞動合同的變更 ? 考核制度、末位淘汰制度 用人單位管理權(quán)受到挑戰(zhàn)：規(guī)章制度 草案第 5條規(guī)定 “ 用人單位的規(guī)章制度直接涉及勞動者切身利益的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)工會、職工大會或者職工代表大會討論通過，或者通過平等協(xié)商作出規(guī)定 ” 。 用人單位的規(guī)章制度哪一項不是為了管理勞動者而制作的？既然都是與勞動者有關(guān)，那怎么分得清什么是直接涉及，什么是間接涉及呢？只要與勞動者切身利益有關(guān)，又怎么分得清什么是切身利益，什么是非切身利益呢？ 參照草案第 10條的精神， 有兩種以上理解的，按照有利于勞動者的解釋，可以說每一項制度都屬于直接涉及勞動者切身利益的， 這樣每一項制度都可能需要 “ 經(jīng)工會、職工大會或者職工代表大會討論通過，或者通過平等協(xié)商作出規(guī)定 ” 。用人單位為保證制度符合該規(guī)定，就得經(jīng)常要求工會或職工大會召開會議。有時，很多制度可能無法通過。 草案第 51條的規(guī)定，如果沒有經(jīng)過工會、職工大會等討論，那用人單位的很多制度都可能被認(rèn)定為無效了； 用人單位單方面作出規(guī)定的屬于無效的事項，按照工會、職工大會或者職工代表大會提出的相應(yīng)方案執(zhí)行。 這不等于由工會或者職工代表大會代替企業(yè)進(jìn)行管理了嗎？ 關(guān)于企業(yè)規(guī)章制度 規(guī)定了用人單位制定規(guī)章制度的共決 。 有的認(rèn)為 ， 不僅企業(yè)規(guī)章制度的制定應(yīng)當(dāng)有勞動者的參與 ， 企業(yè)決定直接涉及勞動者切身利益的重大事項 ，也應(yīng)與勞動者進(jìn)行協(xié)商 。 有的則認(rèn)為 ， 規(guī)章制度的內(nèi)容不少屬于用人單位的經(jīng)營自主權(quán) ， 草案規(guī)定企業(yè)規(guī)章制度要由工會 、 職工大會或者職工代表大會討論通過 ， 實踐中難以操作 ， 也與其他相關(guān)法律的規(guī)定不盡一致 。 ? 第四條 用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。 ? 用人單位在制定、修改或者決定直接涉及勞動者切身利益的勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。 ? 在規(guī)章制度實施過程中，工會或者職工認(rèn)為用人單位的規(guī)章制度不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商作出修改完善。 ? 直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度應(yīng)當(dāng)公示，或者告知勞動者。 企業(yè)應(yīng)對 ? 全面檢查規(guī)章制度的合法性和民主化 ? 積極組建工會、發(fā)揮工會的積極作用 ? 改變規(guī)章制度使用中的慣性思維，提高證據(jù)意識 勞動合同的履行原則 ? 履行原則， 29條：用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)按照勞動合同的約定，全面履行各自的義務(wù)。 ? 工資履行 ,30條：用人單位應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定和勞動合同約定及時足額發(fā)放勞動報酬。 ? 用人單位拖欠或者未足額發(fā)放勞動報酬的，勞動者可以依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读?，人民法院?yīng)當(dāng)依法發(fā)出支付令。 ? 31條：用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行勞動定額標(biāo)準(zhǔn)，不得強(qiáng)迫或者變相強(qiáng)迫勞動者加班。用人單位安排加班的，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向勞動者支付加班費。 ? 32條：勞動者對用人單位管理人員違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)有權(quán)拒絕，不得視為違反勞動合同約定的行為；對危害生命安全和身體健康的勞動條件，有權(quán)提出批評、檢舉和控告。 ? 33條：用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人、注冊、登記備案等事項，不影響勞動合同的履行。 勞動合同的變更 ? 合同變更的原則：協(xié)商一致 ? 合同變更，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 ? 勞動合同變更情形： ? 單位名稱、法定代表人或者投資人變更，不影響勞動合同的履行。 ? 變更程序：提出、限期答復(fù)、簽訂協(xié)議。要求 15日內(nèi)不答復(fù)，不答復(fù)視為不同意變更。 企業(yè)合并分立如何變更合同 ? 34條： 用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權(quán)利義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。 ? 35條