【文章內(nèi)容簡介】 ，以較高的溢價(jià)收購其持有的股份，并且，目標(biāo)公司的少數(shù)股東因?yàn)樵趯I(yè)能力、信息、資金數(shù)額上的劣勢，而不得不成為被動(dòng)的參與者。在公司收購中，一切活動(dòng)基本上由目標(biāo)公司的控制股東主持，控制股東可能因得到收購公司的某種承諾或高補(bǔ)償而做出同意被收購或者基于自身 利益的考慮而做出抵制收購的行為。這期間，少數(shù)股東的權(quán)益常常被忽視。與公司正常經(jīng)營相比，收購中控制股東與少數(shù)股東的利益沖突更為明顯。 11 股東與經(jīng)營者利益沖突的產(chǎn)生 經(jīng)營者作為獨(dú)立利益相關(guān)者，有自身的利益追求。這種利益既包括經(jīng)濟(jì)利益，也包括非經(jīng)濟(jì)利益，如對(duì)權(quán)力、名譽(yù)、地位的追求。經(jīng)營權(quán)從屬于所有權(quán)，經(jīng)營者也應(yīng)受所有者的監(jiān)督和制約。與所有者相比，經(jīng)營者處于明顯的優(yōu)勢 :經(jīng)營者負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營管理，熟悉公司各項(xiàng)業(yè)務(wù)，而所有者如不兼任經(jīng)營者的話，其地位更象一個(gè)單純的出資者或資產(chǎn) 受益人；經(jīng)營者為各方面的專業(yè)技術(shù)人員，而股東大都不具備相關(guān)專業(yè)知識(shí)。在這種情況下，股東是一個(gè)松散而缺乏組織的壓力團(tuán)體，相比之下經(jīng)營者更為集中且有良好的組織，也更能向立法者施加影響，公司立法未必能從保護(hù)投資者利益最大化角度出發(fā)。 在法律上，股東對(duì)公司擁有所有權(quán)。公司制度的重要特點(diǎn)是所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的兩權(quán)分離，這種分離使得 公司管理 機(jī)制的構(gòu)架成為必要，因?yàn)樗姓弑厝灰獙?duì)經(jīng)營者實(shí)行制約，但又必須給經(jīng)營者足夠的利益驅(qū)動(dòng)為自己創(chuàng)造更多的收益。因此， 公司管理的實(shí)質(zhì)即為所有者和經(jīng)營者之間的利益制衡機(jī)制。隨著現(xiàn)代公司理論的發(fā)展 ，學(xué)者們對(duì) 公司管理 結(jié)構(gòu)僅僅解決資本所有者與經(jīng)營者之間的制衡機(jī)制的理論提出了不同的看法。如日本學(xué)者奧野正寬認(rèn)為，所謂的 公司管理 結(jié)構(gòu)指在股東、債權(quán)人、職工、關(guān)聯(lián)企業(yè)、顧客等企業(yè)權(quán)益人之間有關(guān)經(jīng)營與權(quán)利的配置機(jī)制。即便如此，資本所有者對(duì)經(jīng)營者的制衡與激勵(lì)仍然是 公司管理 的核心所在，兩者的利益沖突與平衡是 公司管理 結(jié)構(gòu)賴以建立的基礎(chǔ)。 股東與經(jīng)營者利益沖突的表現(xiàn) 公司管理 中，在經(jīng)營者占據(jù)明顯優(yōu)勢的情況下，很難保證其不出現(xiàn)道德風(fēng)險(xiǎn)。經(jīng)營者有可能濫用公司財(cái)產(chǎn)，將公司財(cái)產(chǎn)揮霍浪費(fèi)；經(jīng)營者喜歡節(jié)奏較慢的工作方式，排斥 風(fēng)險(xiǎn)或競爭帶來的工作壓力，由此造成偷懶；經(jīng)營者為粉飾經(jīng)營業(yè)績，向股東提供虛假的經(jīng)營報(bào)表；任人唯親、排斥異己，培植自己的親信而非為公司利益招賢納士；竭力提高自身薪酬待遇，拉大與普通雇員間的收入差距。 股東作為公司的所有者與經(jīng)營者的法律地位不同，二者追求目標(biāo)存在著偏差。股東的目標(biāo)是實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)的保值增值，實(shí)現(xiàn)利潤的最大化。經(jīng)營者固然能從利潤最大化中得到好處，但是如果經(jīng)營者另辟蹊徑，就會(huì)出現(xiàn)股東利益最大化目標(biāo)的偏離。公司營運(yùn)也會(huì)給經(jīng)營者帶來一些附屬目標(biāo)，如隨著公司規(guī)模擴(kuò)大而導(dǎo)致經(jīng)營者權(quán)力的擴(kuò)大與聲望的提高。經(jīng)營者可能 為了附屬目標(biāo)以犧牲股東利益最大化為代價(jià)。 12 股東與員工之間利益沖突的產(chǎn)生 現(xiàn)代公司理論將公司視為人力資本與物質(zhì)資本的集合體。作為人力資本提供者的職工，自然在公司的各利益相關(guān)者之中占有重要地位。英國著名公司法學(xué)家高爾教授認(rèn)為，在現(xiàn)代公司內(nèi)部真正與 管理 結(jié)構(gòu)打交道的權(quán)益主體是企業(yè)職工，而不是股東，盡管從法律上看股東是公司資產(chǎn)的出資者，但是員工們?yōu)槠髽I(yè)工作并在企業(yè)中度過他們大部分時(shí)光。因此，忽略員工應(yīng)作為公司成員必要組成部分這個(gè)客觀事實(shí)，是不符合實(shí)際需要的。他觀察到：“職工形 成公司不可分割的部分”，并指責(zé)英國的公司法忽視了這一事實(shí)。他認(rèn)為，法學(xué)理論堅(jiān)持主仆理論的假設(shè)，而這一假設(shè)忽略了職工是公司成員并且職工與公司的關(guān)聯(lián)程度大于法律作為公司所有者的股東這一不容置疑的事實(shí)。同時(shí)，也認(rèn)為單個(gè)股東的聯(lián)合并不能持久。他認(rèn)為：“職工是公司的組成部分，職工比多數(shù)股東與公司的關(guān)聯(lián)程度更高?！? 著名學(xué)者 Clyde Summers 寫道：“如果將公司看作是一個(gè)由所有生產(chǎn)要素組成的營運(yùn)機(jī)構(gòu)的話，那么提供勞務(wù)的職工與提供資本的股東同等重要?！笔聦?shí)上，與股東相比，職工多年的勞作在公司的投入更大，職工撤回出資 的可能性更小，在公司未來經(jīng)營中面臨的風(fēng)險(xiǎn)也更大。因此認(rèn)為，公司中的職工董事并不比股東董事的利益沖突小。作為公司利益相關(guān)者的重要一員，職工擺脫了資本雇傭勞動(dòng)的束縛，成為 公司管理 的積極參與者。 隨著人力資本理論研究的深入，越來越多的學(xué)者認(rèn)識(shí)到，人力資本與物質(zhì)資本一樣，具有投資風(fēng)險(xiǎn)。有學(xué)者指出：“員工之風(fēng)險(xiǎn)，雖與公司股東之風(fēng)險(xiǎn)，本質(zhì)上有所不同，但毫無疑問的是，員工之風(fēng)險(xiǎn)較之于股東之風(fēng)險(xiǎn)，更來得巨大而特殊”。 [2]人力資本理論提升了職工在公司中的法律地位，為職工參與公司的管理，分享公司利潤提供了理論基礎(chǔ)。 股東與員工之間利益沖突表現(xiàn) 其一，公司是股東與職工利益的聯(lián)結(jié)點(diǎn)，但由于二者投入資本的形式不同，導(dǎo)致利益分配上的沖突。股東是公司物質(zhì)資本的提供者，關(guān)心投入資本的安全和增值，希望能獲取更大收益。當(dāng)公司盈利時(shí)，股東往往認(rèn)為，這部分盈利是資本增值的結(jié)果，為其正常的投資收益。傳統(tǒng)公司法將公司的利潤分配權(quán)賦予股東大會(huì)或其選任的董事會(huì)手中，把公司利益等同于股權(quán)收益，職工工資不過是成本支出。這種觀點(diǎn)和做法顯然是建立在資本雇傭勞動(dòng)的傳統(tǒng)認(rèn)識(shí)上，忽視了職工投入的體力和智力的價(jià)值。鑒于物質(zhì)資本和人力資本的本質(zhì)差異，應(yīng)如何看待股 東與職工在公司中的地位與作用，以 13 什么標(biāo)準(zhǔn)來分配公司利潤，成為股東與職工利益沖突的根源之一。 其二，公司股東與職工法律地位不同。在公司組織體制的設(shè)計(jì)中，由股東組成的股東大會(huì)，作為公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)，決定公司的重大事項(xiàng)。在股東大會(huì)的基礎(chǔ)上，選舉產(chǎn)生董事會(huì)與監(jiān)事會(huì)。確保股東對(duì)公司事務(wù)的控制權(quán)，是傳統(tǒng)公司法的重要任務(wù)。職工是公司雇員，遵從公司指令，去從事分配的任務(wù)。這樣，通過公司這一媒介，股東成了職工的主人。股東控制了公司，進(jìn)而控制了職工，決定職工的報(bào)酬、福利待遇和職務(wù)升遷。股東與職工間的利益沖突，一個(gè)關(guān)鍵原因是股 東和債權(quán)人依賴于公司職工勤勉、熟練和誠實(shí)地工作。這意味著，工人是處于代理人的位置而股東和債券人處于委托人的位置。共人會(huì)更愿意放松自己，草率地執(zhí)行任務(wù)或者可能從事很驚人的自利的行為，比如濫用公司津貼或者小偷小摸。就工人的這種行為傾向而言，他們會(huì)增加股東和債權(quán)人的代理成本。 5 公司管理中核心利益相關(guān)者 利益沖突與平衡的和諧 管理 管理 的組織形式和內(nèi)容 組織形式 現(xiàn)代公司制是由一系列合約聯(lián)結(jié)起來的經(jīng)濟(jì)組織，比其他組織形式更加強(qiáng)調(diào)企業(yè)是“資合”和“人合”兩種要素搭配的產(chǎn)物，不僅僅是簡單的實(shí) 物資產(chǎn)的集合，也協(xié)調(diào)專用資產(chǎn)投資主體間的相互關(guān)系，不僅包括股東，也包括債權(quán)人、供應(yīng)商、顧客，尤其是雇員等等。 利益相關(guān)者共同 管理 模式從 管理 觀念上講，一方面強(qiáng)調(diào)公司的社會(huì)責(zé)任，另一方面也強(qiáng)調(diào)公司的物質(zhì)資本所有者和人力資本所有者相互融合，所以更加符合公司制的 管理 理念，所以筆者認(rèn)為核心利益相關(guān)者共同 管理 模式也應(yīng)該采取公司制作為企業(yè)的組織形式。 管理 主體和內(nèi)容 在確定利益相關(guān)者共同 管理 的內(nèi)容時(shí)，如果利益相關(guān)者主體過于寬泛，讓公司管理者對(duì)所有利益相關(guān)者都負(fù)責(zé)會(huì)導(dǎo)致 公司管理 低效混亂的局面。在此， 14 我們有必要建立 一個(gè)有效的系統(tǒng)來組織利益相關(guān)者 管理 的有序性和有效性。而進(jìn)行利益相關(guān)者 管理 的實(shí)踐的重心、核心和關(guān)鍵問題都在于核心利益相關(guān)者，這一點(diǎn)是從公司內(nèi)部的核心利益相關(guān)者出發(fā)來進(jìn)行 公司管理 ，然后逐步向外層擴(kuò)展，因此我們將共同 管理 的主體確定為核心利益相關(guān)者。 “ 公司管理 設(shè)計(jì)公司的管理層、董事會(huì)、股東及其他利益相關(guān)者之間一系列的關(guān)系，良好的 管理 結(jié)構(gòu)可以保證代理人根據(jù)公司股東和利益相關(guān)者的最佳利益行事，對(duì)代理人提供有效的監(jiān)督，從而激勵(lì)企業(yè)更有效地位社會(huì)創(chuàng)造財(cái)富[11]”以斯坦福大學(xué)錢穎教授為代表的利益相關(guān)者 管理 理論認(rèn)為， 公司管 理 結(jié)構(gòu)是一套制度安排，用以支配若干在企業(yè)中有重大厲害關(guān)系的團(tuán)體投資者、經(jīng)理人員、職工之間的關(guān)系，并從這種聯(lián)盟中實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)利益。它包括：（ 1）如何配置和行使控制權(quán)；（ 2）如何監(jiān)督和評(píng)價(jià)董事會(huì)、經(jīng)理人員和職工；（ 3）如何設(shè)計(jì)和實(shí)施激勵(lì)機(jī)制。 核心利益相關(guān)者和諧 管理 的參與方式 在核心利益相關(guān)者和諧 管理 的參與方式中，股東和員工分別通過股東會(huì)和工會(huì)選舉代表進(jìn)入董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)分別獨(dú)立對(duì)股東和員工負(fù)責(zé)，進(jìn)入董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的代表由股東會(huì)和工會(huì)分別任免，而董事會(huì)是最高權(quán)利機(jī)構(gòu)的核心。 員工的權(quán)利 公司員工作為公司人力資產(chǎn)的所有者，在現(xiàn)代公司中的地位和作用越來越重要。員工作為公司重要的資源和人力資產(chǎn)的所有者，應(yīng)享有所有權(quán)。也就是說，員工應(yīng)該擁有剩余索取權(quán)、剩余控制權(quán)和監(jiān)督管理權(quán)。員工作為公司內(nèi)部所有者（人力資本所有者），是公司的主人之一，公司的決策、信息等都對(duì)其切身利益有重大影響。所以員工在按勞動(dòng)合同和其他規(guī)定得到工薪報(bào)酬的同時(shí)，有權(quán)以獎(jiǎng)金或其他形式參與公司稅后利潤的分配；有權(quán)享有一部分剩余控制權(quán)來防止某些決策對(duì)自身利益的損害；有權(quán)了解公司真實(shí)信息，進(jìn)行監(jiān)督職能；有權(quán)享有一定的管 理權(quán)。 15 董事會(huì) 董事會(huì)處于整個(gè) 公司管理 的核心，是公司控制權(quán)的集中點(diǎn)，是最高權(quán)利行使機(jī)構(gòu)。董事會(huì)除進(jìn)行基本的管理監(jiān)督和確保遵守法律的基本職能外，應(yīng)該加強(qiáng)對(duì)利益相關(guān)者利益的保護(hù)，并與外部利益相關(guān)者進(jìn)行有效的溝通確保公司的良好形象，服務(wù)于股東的利益。 監(jiān)事會(huì) 監(jiān)事會(huì)是公司內(nèi)部的專職監(jiān)督機(jī)構(gòu)。監(jiān)事會(huì)對(duì)所有者負(fù)責(zé)，以所有者代表的身份形式監(jiān)督權(quán)力。監(jiān)事會(huì)具有完全獨(dú)立性，完全獨(dú)立地行使監(jiān)督權(quán)不受其他機(jī)構(gòu)的干預(yù)；監(jiān)事行使監(jiān)督職權(quán)具有平等性，所有監(jiān)事對(duì)公司的業(yè)務(wù)和賬簿均有平等的無差別的監(jiān)督權(quán)。 事會(huì)、經(jīng)理及員工的評(píng)價(jià) 核心利益相關(guān)者和諧 管理 的思想模式把股東、管理者和員工看作是公司剩余索取權(quán)和控制權(quán)的均衡擁有者。如果 公司管理 缺乏信息透明度，核心利益相關(guān)者就會(huì)采取違規(guī)行為來追求自身利益最大化，從而損害其他核心利益相關(guān)者甚至是公司整體利益。所以必須對(duì)董事會(huì)、經(jīng)理和員工進(jìn)行有效的評(píng)價(jià)。 董事會(huì) 根據(jù)立法基礎(chǔ)確定各利益相關(guān)者主體在董事會(huì)中的比例以后，由各主體選舉各自的代表進(jìn)入董事會(huì)，按照自己所代表的利益主體的利益來行使董事權(quán)利，并對(duì)其所代表的利益主體負(fù)責(zé)。于是各核心 利益主體就必然有權(quán)利和義務(wù)對(duì)其進(jìn)行評(píng)價(jià)監(jiān)督。對(duì)董事會(huì)的評(píng)價(jià)監(jiān)督主要是股東會(huì)、工會(huì)以及其直接監(jiān)督部門監(jiān)事會(huì)。 董事會(huì)作為 公司管理 的中心環(huán)節(jié)，是公司控制權(quán)的執(zhí)行者，所以對(duì)董事會(huì)的評(píng)價(jià)監(jiān)督最為重要。對(duì)董事會(huì)的有效的評(píng)價(jià)監(jiān)督能夠促使管理層在經(jīng)營決策過程中充分考慮核心利益相關(guān)者的利益，能夠促使利益一致，從而降低交易成本和機(jī)會(huì)主義，增加核心利益相關(guān)者價(jià)值。 16 經(jīng)理人 經(jīng)理人是董事會(huì)的直接代理人，應(yīng)當(dāng)為其委托人所委托的事務(wù)負(fù)責(zé)。所以董事會(huì)有權(quán)對(duì)其進(jìn)行評(píng)價(jià)監(jiān)督。監(jiān)事會(huì)作為各個(gè)利益主體的代表人對(duì)經(jīng)理層在執(zhí)行公司日常經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)的行為進(jìn)行評(píng)價(jià)監(jiān)督，以 保 證實(shí)現(xiàn)各個(gè)利益主體的利益。 員工 經(jīng)過立法確立了員工在 公司管理 中的核心利益相關(guān)者主體地位以后，員工擁有了公司的所有權(quán)，員工在公司中處于一線職位，也是利益體現(xiàn)最受保護(hù)的核心利益相關(guān)者，是經(jīng)理對(duì)公司經(jīng)營事務(wù)的直接實(shí)施者，其對(duì)經(jīng)理下達(dá)的公司經(jīng)營業(yè)務(wù)的負(fù)責(zé)程度直接關(guān)系到公司經(jīng)營目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。所以員工直接受公司經(jīng)理的評(píng)價(jià)監(jiān)督。然而公司員工對(duì)公司經(jīng)理層和股東會(huì)的評(píng)價(jià)和監(jiān)督則是通過其主體利益代表人的董事會(huì)員工成員來進(jìn)行。 激勵(lì)機(jī)制的建立 核心利益相關(guān)者和諧 管理 的理念是協(xié)調(diào)各核心利益相關(guān)者主體間的利益。雖然 在 管理 結(jié)構(gòu)的安排中，將核心利益相關(guān)者行使 公司管理 的主權(quán)做了明確規(guī)定，但是推行其制度更加順暢地運(yùn)行需要一種起到足夠潤滑作用的東西出現(xiàn)，就是激勵(lì)機(jī)制了。它保證了各個(gè)利益主體在進(jìn)行行為選擇時(shí)，朝著我們期望的方向。并且激起各個(gè)利益主體工作的積極性和公司的凝聚力。 剩余索取權(quán)和控制權(quán)的配置制度 公司核心利益相關(guān)者對(duì)公司剩余索取權(quán)和控制權(quán)擁有本身就是一個(gè)最重大的激勵(lì)手段，核心利益相關(guān)者和諧 管理 模式讓公司員工改變了股東至上的地位，享有了公司剩余的權(quán)利和參與 公司管理 來維護(hù)自己利益的權(quán)利。這種改變能改變他們與股東對(duì) 立的局面，從而形成強(qiáng)有力的利益聯(lián)盟。 員工持股制度 員工持股制度是指公司向公司員工配售股票的方式將員工的個(gè)人利益與企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益聯(lián)系起來，形成利益一體化的局勢，從而將人力資本與非人力資 17 本有機(jī)結(jié)合，達(dá)到有效約束和激勵(lì)的效果。它實(shí)現(xiàn)了由資本雇傭勞動(dòng)向勞動(dòng)力占有資本的轉(zhuǎn)化，為職工參與 公司管理 提供了所有權(quán)依據(jù)。和職工的參與管理一樣，職工持股參與是職工參與 公司管理 的又一重要方式。經(jīng)濟(jì)學(xué)家一般都認(rèn)為職工持股對(duì)公司業(yè)績存在著激勵(lì)作用。然而職工持股如果沒有有效的法律法規(guī)做保障會(huì)導(dǎo)致其短期利益取向，讓員工持股與員工 養(yǎng)老保障結(jié)合起來可以把員工對(duì)公司經(jīng)營的參與作用長期保留在公司中，達(dá)成與公司長期發(fā)展相一致的目標(biāo)。雖然對(duì)作為公司核心利益相關(guān)者的員工，擁有股份不是解決其利益需求的根本途徑，但是卻可以起到有效的激勵(lì)，是人力資本股權(quán)化的合理補(bǔ)充。 股票期權(quán)制度 股票期權(quán)制度為了促進(jìn)員工在公司中人力資本投資的更大限度地發(fā)揮對(duì)公司價(jià)值的作用，而設(shè)定的一種期權(quán)制度。實(shí)行股票期權(quán)制度可以促使人力資本所有者更加關(guān)心公司的利益、資產(chǎn)的保值增值和公司的長期生存發(fā)展，使經(jīng)營者