【文章內(nèi)容簡介】 理工作的工商行政管理部門或業(yè)務(wù)主管部門，對爭議雙方進(jìn)行說服教育，在雙方互諒互讓的基礎(chǔ)上， 自愿 達(dá)成解決爭議的協(xié)議。 仲裁調(diào)解是指仲裁機(jī)構(gòu)（或人民法院）行駛國家仲裁權(quán)（或?qū)徟袡?quán)）的一種方式，在仲裁員（或法官）的主持下，當(dāng)事人雙方對爭議的權(quán)益和 法律關(guān)系，通過平等協(xié)商、互諒互讓，達(dá)成協(xié)議，從而終結(jié)仲裁（或?qū)徟校┗顒印? 其與協(xié)商和行政調(diào)解不同，它是代表國家行駛仲裁權(quán)（或?qū)徟袡?quán)）的一種具體表現(xiàn)，它制作的調(diào)解書與裁決書（或?qū)徟袝┚哂型鹊姆尚ЯΑ６鴧f(xié)商和行政調(diào)解不具有這樣的法律效力，其調(diào)解協(xié)議既不是行政命令，也不是裁決書（或判決書），不具有法律上的強(qiáng)制力、約束力，故不能作為申請強(qiáng)制執(zhí)行的依據(jù)。 教 案 紙 14 三、仲裁 又稱公斷，是指經(jīng)濟(jì)合同發(fā)生糾紛后，由仲裁機(jī)構(gòu)依法對爭議事項居中做出裁決的活動。 涉外經(jīng)濟(jì)仲裁，是指涉外經(jīng)濟(jì)糾紛發(fā)生后，根據(jù)爭議雙方自愿達(dá)成的仲裁協(xié)議 ，將糾紛提交其共同選定的仲裁機(jī)構(gòu)和各自選定的仲裁員，進(jìn)行依法審理，并由該仲裁機(jī)構(gòu)作出裁決的活動。 案例：解析，百事仲裁案 1993年 8月 18日，四川省廣電實業(yè)開發(fā)公司（后更名四川韻律）與百事可樂設(shè)立四川百事可樂飲料有限公司。 1999 年 2 月 8 日，百事集團(tuán)公司將其全部權(quán)益轉(zhuǎn)讓給其在華全資子公司百事（中國）投資有限公司。 2020 年 8 月 2 日 ,美國百事集團(tuán)公司和百事 (中國 )投資有限公司向瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院提出仲裁，要求終止與 “ 四川百事可樂飲料有限公司 ” 的所有合作合同和協(xié)議，并要求中方就其違規(guī)行為給予 經(jīng)濟(jì)賠償。其中，百事提出要終止的合同包括：商標(biāo)特許合同、濃縮液供給合同、百事 (中國 )投資有限公司與現(xiàn)在的中方合作企業(yè)的合作合同。如果這三部分終止，將意味著百事公司要脫離與四川百事中方的一切合作。 中國市場，國外企業(yè)在瘋狂地跑馬圈地；然而，在一輪番的“引資金、引技術(shù)、引管理”潮背后，隱藏的是無數(shù)“官司”潮。 被稱為中國加入 WTO第一仲裁案的“百事仲裁案”，正是“官司”潮的一個特例。 某種程度上，此案揭示了中國“合資企業(yè)在經(jīng)濟(jì)全球化背景下”的法律真空，同時也給予了面臨合資合作的中國企業(yè)一種提醒與借鑒 ! 前不久，百事公司與四川百事公司雙雙出現(xiàn)在成都市中級人民法院。至此，鬧了約五年的“百事仲裁案”再次吸引世人的眼球。 百事官司一波三折 1993年，原四川省廣電廳下屬企業(yè)韻律公司與美國百事公司合資成立四川百事，是國內(nèi)惟一一家由中方控股、中方管理的大型碳酸飲料灌裝企業(yè)，從 1997年到 2020年，年利稅增長超過 33％，并且曾連續(xù)四年獲得百事公司的質(zhì)量管理獎。因為帶頭反對濃縮液無端漲價等，而與百事方面矛盾漸深。 2020 年 8 月 1 日，百事方面突然到四川百事提出審計、檢查，但遭到四川百事拒絕。 第二天，百事方面以“審計不成”為由，向瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院提出要求終止所有合同，解散四川百事。一石激起千層浪，此被稱為“中國加入 WTO第一仲裁案”。在該仲裁案中，百事指定著名仲裁專家王生長為仲裁員。 后來，由于“百事公司違背仲裁規(guī)則和慣例，不當(dāng)?shù)貙⑺膫€主體、三個合同并入一案混合提出仲裁”的事實，該案被分為兩案審理： 076 案 (即百事公司訴四川百事教 案 紙 15 案 )和 111案 (即百事中國投資有限公司訴四川省韻律實業(yè)發(fā)展公司案 )。 而就在事件沿著本來的軌道前行的時候，中間卻出現(xiàn)了一段小插曲。 由于瑞典仲裁 院做出“不管轄百事中國提出的仲裁申請案”的決定，駁回了 111案的請求。為此，四川韻律立即按照仲裁協(xié)議的約定于 2020 年 8 月 7 日向中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委提出仲裁請求，該官司首次在中國立案。 然而， 10月 13日，中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會突然駁回 (暫停 )了四川韻律對百事 (中國 )的仲裁申請，同時做出撤案決定。理由是，四川韻律不顧百事 (中國 )在斯德哥爾摩申請仲裁在先的事實，就相同的爭議向不同的仲裁機(jī)構(gòu)提起新的仲裁申請，違反了合同規(guī)定，不符合國際仲裁慣例。 正由于中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會的撤案決定，迫使 該案又返回了瑞典仲裁。 盡管十項指控中八項沒有被認(rèn)定，但 2020年 1月 26日，瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院還是作出了 076號案裁決，裁定提前終止百事中國與四川韻律簽訂的《濃縮液供應(yīng)協(xié)議》和《商標(biāo)許可合同》，并全部駁回四川百事的反請求。裁決下達(dá)當(dāng)日，百事中國宣布終止四川百事的《商標(biāo)許可合同》和《濃縮液供應(yīng)協(xié)議》。 此外 7 月 7 日，該仲裁院又做出 111 號／ 2020 裁決，裁定終止百事公司與四川廣電于 1993年 8月 18日簽訂的合作經(jīng)營企業(yè)合同和章程，清算合作企業(yè)、分配利潤和返還設(shè)備。 到此，該案應(yīng)該可以 劃上句號。 然而，據(jù)專業(yè)人士介紹，國際仲裁后，如果一方當(dāng)事者認(rèn)為仲裁程序、仲裁員組成等存在違法因素，可在仲裁地國向法院提出撤消裁決的訴訟。 就在 076號和 111號裁決做出后，四川百事和四川韻律作為被申請人向四川省高級人民法院申請撤消仲裁裁決，認(rèn)為裁決的“不公正”包括仲裁程序與雙方仲裁條款約定不符、裁決所處理的爭議包括了合同條款之外的內(nèi)容、裁決有違我國公共政策等。 由此，折騰了約五年百事仲裁官司再次被打回了國內(nèi)。 自 2020年 9月 20日起，針對是否承認(rèn)并執(zhí)行百事與四川百事、百事中國與四 川韻律兩宗仲裁案的國際裁決，成都市中級人民法院連續(xù)舉行了幾天聽證會。在聽證會上，雙方對兩案的仲裁爭議還突出表現(xiàn)在幾個月前被捕的中國仲裁專家王生長，擔(dān)任百事方面指定的仲裁員是否公正上。 法律界人士認(rèn)為，由于王生長案的審理、判決尚未結(jié)束，成都中院不大可能在聽證后迅速對百事仲裁案作出判決。這無疑是把百事仲裁 (糾紛 )案與王生長案緊緊地捆在了一起。 關(guān)于王生長的被捕 有人說，“百事仲裁風(fēng)波”的再度引人關(guān)注正是由于中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委秘書長王生長曾在其中擔(dān)任百事方面指定的仲裁員的緣故。這一點(diǎn)，無人否認(rèn)。 作為中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會培養(yǎng)起來的年輕專家，王生長業(yè)務(wù)精、外文好，參與審理的國際商事仲裁數(shù)百件，被認(rèn)為是“中國仲裁界的一顆新星”。 教 案 紙 16 如此優(yōu)秀人才的失足，不得不讓人備感惋惜與遺憾！ 2020 年 3 月下旬，王生長因涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪被正式逮捕。原因是，其在百事國際仲裁案中所發(fā)揮的作用影響了裁決的公正性。 而在成都市中級人民法院舉行的聽證會上，法院出示了 最高檢察院對王生長的調(diào)查結(jié)果。調(diào)查結(jié)果顯示，王生長曾指使已立案受理百事仲裁申請的中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會對該案不予立案，迫使該案件在瑞典仲裁；王生長在香港民生銀行存有百事案 70萬元的“仲裁費(fèi)”；他不但與案件關(guān)鍵證人在仲裁庭外聯(lián)絡(luò)，還同百事委托一家廣告公司以 60萬元為代價撰寫文章干擾領(lǐng)導(dǎo)及公眾判斷的事件有牽扯。 對于王生長案， 9 月 27 日，百事給予了回應(yīng)。百事聲明，除按照瑞典仲裁院規(guī)則通過仲裁院支付仲裁員的費(fèi)用外，百事從來沒有在任何地點(diǎn)、以任何方式、直接或間接支付給仲裁員任何費(fèi)用；更從未試圖直接或者間接 地用不當(dāng)方式影響仲裁程序或裁決。 法律真空下的警示 據(jù)報道，就在 076號案裁決下達(dá)當(dāng)日，百事公司立刻單方面停止了向四川百事供應(yīng)濃縮液，四川百事隨即陷入困境：往日熱產(chǎn)熱銷的景象不復(fù)存在，大量易拉罐、塑料瓶、銷售終端機(jī)被廢棄，三條投資 1000 多萬美元的生產(chǎn)線基本停滯，原有職工只剩下不到三分之一。 如此一來，百事公司很有可能獨(dú)家得到了企業(yè)的控制權(quán)和銷售市場，實現(xiàn)了壟斷四川市場的地位，從而使雙贏的合作蛻變成一方單贏。 這一現(xiàn)象引起了業(yè)界人士的關(guān)注與重視。 一些有經(jīng)驗的專家和官員告之，因 為國內(nèi)企業(yè)沒有經(jīng)驗，沒有想過這么遠(yuǎn)、這么細(xì)，‘吃虧’在了當(dāng)初的合同簽訂上。 中國飲料協(xié)會技術(shù)委員會副主任姜永煌認(rèn)為，中國加入 WTO，管理政策正在清理和重新修訂中，舊的壁壘已經(jīng)取消而新的門檻尚未建立；反壟斷法尚未出臺，在抑制壟斷和掠奪方面存在法律空白點(diǎn)；中國法院缺乏應(yīng)對國際仲裁機(jī)構(gòu)不公平的惡意裁決的經(jīng)歷和經(jīng)驗。 中國《合同法》主起草人粱慧星教授則表示，百事公司提出國際仲裁，實質(zhì)是跨國資本趁中國加入 WTO 之機(jī)，利用中國法律和管理出現(xiàn)“真空”，加速進(jìn)行掠奪性擴(kuò)張。一旦該裁決得以在我國生效執(zhí)行，其對我國 司法和我國政策的曲解，就將在別的國際仲裁案中被作為“先例”引用，這將對我國的法律、政府和國家利益造成難以估量和挽回的危害，應(yīng)當(dāng)斷然阻止該裁決在中國生效執(zhí)行。 那么，阻止該裁決在中國的執(zhí)行有無合法根據(jù) ? 根據(jù)中國加入的《紐約公約》，“由于從案件現(xiàn)有情況看，該仲裁裁決超裁漏裁、仲裁庭組成或仲裁程序與當(dāng)事人的協(xié)議或仲裁地的法律相抵觸等出現(xiàn)的可能性不大，而最有可能成立的理由是，法院可以該裁決違背了我國社會公共利益為由裁定不予執(zhí)行該仲裁裁決?！敝袊ù髮W(xué)訴訟法研究中心教授、博士生導(dǎo)師肖建華如是說。 教 案 紙 17 而以上百事提出國際仲裁的實質(zhì)也正是該案對中國公共利益之所在。 由此可見，中國法治還需要進(jìn)一步完善。中國目前還沒有反壟斷法，更不存在反對有關(guān)特許經(jīng)營在中國進(jìn)行的行業(yè)壟斷問題。在當(dāng)前的背景下，僅僅依靠當(dāng)事人自治進(jìn)行合同約定，只依靠私法層面上的自治對公司的管理進(jìn)行規(guī)治，不可能從根本上保護(hù)中國的利益。 肖建華教授建議，要從根本上解決外資法律問題，必須將我國的合資和合作企業(yè)法在經(jīng)濟(jì)全球化的背景下重新予以審視和全面修改。 除此之外，“百事仲裁風(fēng)波”還給所有面臨“走出去”或“引進(jìn)來”的中國企業(yè)提了個醒 ：與跨國公司“共舞”，要注意用法律保護(hù)自己，不能留下漏洞或“空子”。 （一）仲裁的突出特點(diǎn) （不適用于婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)和繼承糾紛） （和人民法院實行的級別管轄和地域管轄是有區(qū)別的） （與行政機(jī)關(guān)沒有隸屬關(guān)系） （一裁終局） （有《中華人民共和國仲裁法》作為支持） （二）仲裁與訴訟的區(qū)別 。 《仲裁法》規(guī)定：平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，可以仲裁。 不能仲 裁的糾紛包括婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承糾紛：依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議。 民事訴訟的受案范圍是除行政訴訟，刑事訴訟之外的所有民事糾紛，包括人身關(guān)系、財產(chǎn)關(guān)系和其他各種民事關(guān)系的訴訟。 可見，可仲裁的事項被重合于民事訴訟的受案范圍，但要小于民事訴訟的受案范圍。即可仲裁的事項均可提起民事訴訟，而可提起民事訴訟的事項可能是仲裁不能解決的。 。 啟動仲裁程序，必須是當(dāng)事人各方的合意或共同的意思表示，必須是雙方選擇的一致性，體現(xiàn)出雙方的自愿，其表現(xiàn)形式是雙方在合同中訂有仲裁條款 ；或者雖然在合同中沒有仲裁條款，但必須達(dá)成專門的仲裁協(xié)議，包括在爭議和糾紛發(fā)生前或發(fā)生后均可，并且要選定具體的仲裁機(jī)構(gòu)，否則仲裁機(jī)構(gòu)不予受理。訴訟的發(fā)生則不需要雙方的自愿，可以是單方的自主行為。 有一方認(rèn)為權(quán)益受到侵害，即可依法向人民法院起訴，而不需要征求對方的同意。對方認(rèn)為不應(yīng)該起訴或者不應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，則應(yīng)在應(yīng)訴后陳述自己的主張。 教 案 紙 18 3．訴訟實行地域管轄和級別管轄，仲裁則實行協(xié)議管轄。 仲裁機(jī)構(gòu)之間不存在上下級之間的隸屬