【文章內容簡介】 – （六）貨物的保險條款 ? 在國際貨物買賣中，大部分是 FOB、 CIF和 CFR合同，故保險責任與費用的分擔由當事人選擇的貿易術語決定之。在 FOB和 CFR中，買方自行投保，自付費用；而在 CIF合同中，則是由賣方替買方投保并把支付的保險費加在貨價上。 ? 制訂保險條款應注意以下問題：在 CIF、 CIP合同中，投保何種險別以及買方有何特殊要求都應在合同中訂明 –（七）貨物的支付條款 ? 付款方式： – (1)雙方不由銀行提供信用，但通過銀行代為辦理 – (2) 銀行提供信用 –（八）貨物的檢驗條款 ? 檢驗檢疫機構 ? 檢驗權與復驗權 ? 檢驗與復驗的時間、地點及索賠。 ? 檢驗標準與方法 ? 商檢證書 (certificate of inspection) –（九）違約救濟與索賠條款 –（十）不可抗力條款 ? 不可抗力條款 (Force Majeure, Act of God)是指合同訂立以后發(fā)生的當事人訂立合同時不能預見、不能避免、人力不可控制的意外事故，導致合同不能履行或不能按期履行。遭受不可抗力一方由此可以免除責任，而對方無權要求賠償。不可抗力條款主要包括：不可抗力的含義、范圍以及不可抗力引起的法律后果、當事人的權利義務等。 – （十一）爭議解決條款 ? 爭議解決條款（ resolution of dispitues）指當事人選擇解決爭議的地點、方式和法律適用法。在爭議解決方式方面，可以選擇協(xié)商（ friendly negotiation）、調解 (mediation)、訴訟 (litigation)、仲裁 (arbitration)方式或其他方式。但不能同時選擇訴訟和仲裁。 ? 法律適用法（ applicable law）方面，當事人在合同中應明確規(guī)定適用什么法律規(guī)范解決合同爭議： – (1)單一選擇。 – (2)多邊選擇。 – (3)無準據(jù)法。 – 案例： TSAKIROGLOU amp。 CO. LTD. V NOBLEE THORL G. m. b. of Lords[1962] A. C. 93 第三節(jié) 國際貨物買賣合同的履行 ? 一、賣方承擔的義務 – （ 一）交付貨物和移交單據(jù)的義務 ? 交貨地點 – 如果買賣雙方沒有約定交貨地點，根據(jù)公約規(guī)定，賣方的交貨地點將根據(jù)不同情況確定：或是第一承運人所在地；或是特定存放地或貨物生產地；或是賣方營業(yè)地。 ? 交貨時間 – （ 1）如果合同規(guī)定有日期或從合同可以確定日期，應在該日期交貨 – （ 2）如果合同規(guī)定有一段時間或從合同可以確定一段時間，除非情況表明應由買方選定一個日期外，應在該段時間內任何時候交貨 – （ 3）在其它情況下，應在訂立合同后一段合理時間內交貨 ? 交付單據(jù) – 根據(jù) CISG公約第三十四條，如果賣方有義務移交與貨物有關的單據(jù)，那么，其義務如下：（ 1）必須按照合同規(guī)定的時間、地點和方式移交這些單據(jù)。（ 2）如果賣方在合同規(guī)定的時間以前已經移交了這些單據(jù)，賣方可以在合同規(guī)定時間到達前，糾正所提交單據(jù)中的任何不符合同規(guī)定的情形（ cure any lack of conformity）。但是，該權利的行使不得使買方遭受不合理的不便（ unreasonable inconvenience or）或承擔不合理的開支（ unreasonable expense）。 –（二）擔保義務 ? 瑕疵擔保義務 – 瑕疵擔保是指賣方對其所售貨物的質量、特性或適用性承擔的責任。實際上，各國買賣法在賣方對其所售貨物承擔擔保義務方面都有明確規(guī)定。 – 明示擔保要求，賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的數(shù)量 (quantity)、質量 (quality )和規(guī)格(description)相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝。 – 默示瑕疵擔保責任則包括以下四個方面，但是，如果買方在訂立合同時知道或者不可能不知道貨物不符合同，賣方就無須承擔責任： 187。 （ 1）貨物適用于同一規(guī)格貨物（goods of the same description）通常使用(ordinarily be used)的目的 187。 （ 2）貨物適用于訂立合同時曾明示或默示地(expressly or impliedly made known)賣方的任何特定目的 (particular purpose)，除非情況表明買方并不依賴（ rely）賣方的技能和判斷力，或者這種依賴對他是不合理的 187。 （ 3）貨物的質量與賣方向買方提供的貨物樣品或樣式相同 187。 （ 4）貨物按照同類貨物通用的方式裝箱或包裝，如果沒有此種通用方式，則按照足以保全和保護貨物的方式裝箱或包裝 ? 追奪擔保與權源保護 – 追奪擔保也稱所有權擔保，是指賣方所提交的貨物必須是第三者不能提出任何權利要求的貨物。賣方在訂立合同時，應保證其所售貨物的所有權不因存在買方所不知曉的瑕疵而被追奪 – 根據(jù) CISG，賣方的權利擔保義務包括如下方面： 187。 (1)賣方應向買方擔保，第三方 (a third party )不會對其出售的貨物提出任何權利或要求 (any right or claim)。 187。（ 2）賣方應保證所交付的貨物必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產權 (industrial property)或其它知識產權 (intellectual property)主張任何權利或要求的貨物。 ? 二、買方承擔的義務 –（一）支付貨物價款的義務 ? (pay the price for the goods ? 。 ? 。 ? –（二）收取貨物 ? 采取一切理應采取的行動，以期賣方能交付貨物。 ? 接收貨物。 ? 三、違反合同的救濟方法 –（一）違約救濟方法概述 ? CISG沒有對“違約救濟”作出定義，但是卻詳細規(guī)定了賣方違約和買方違約的救濟辦法。 CISG在違約救濟方面兼采了大陸法系與英美普通法系的合同法原則。 – （ 1）無過失原則 – （ 2）解除合同與損害賠償并用原則 –（二）實際履行 ? 公約關于實際履行的一般規(guī)定 – “實際履行”（ specific performance）是指守約方要求違約方繼續(xù)按照合同約定履行義務，而不允許違約方采用金錢賠償方式代替合同義務的履行。 – CISG規(guī)定的實際履行措施有如下特點： 187。（ 1）法院沒有義務一定判決支持實際履行請求，而是根據(jù)該國國內法決定是否作出要求違約方實際履行的判決。 187。（ 2）如果買方已經采取了與實際履行要求相抵觸的某些補救辦法時，法院不能判決實際履行。 ? 交付替代物與修理貨物 – 買方要求賣方交付替代物必須符合以下條件： 187。（ 1）賣方所交貨物與合同不符并構成根本違反合同（ fundamental breach of contract） 187。（ 2）買方必須在提出不符點的同時或之后的合理時間（ reasonable time）內提出交付替代物的請求 187。（ 3）買方必須能夠原狀返還貨物 – 買方要求賣方修理貨物必須符合下列條件： 187。（ 1）賣方交貨與合同不符 187。（ 2）買方必須在提出不符點的同時或之后的合理時間內提出修理貨物的請求 ? 給予履約寬限期問題。 – 在合同履行過程中，買方或賣方都可以規(guī)定一段合理時限的額外時間（an additional period of time of reasonable length），讓對方履行義務。除非收到對方的通知，聲稱他將不在所規(guī)定的時間內履行義務，給予寬限期的一方不得在這段時間內對違反合同采取任何補救辦法。 –（三）解除合同 ? 買方和賣方解除合同條件： – 賣方或買方不履行其在合同或公約中的任何義務，等于根本違反合同 – 如果賣方不交貨（ nondelivery），且不在買方規(guī)定的額外時間內交付貨物或聲明將不在所規(guī)定的時間內交付貨物；或者買方不付款或收貨，且不在賣方規(guī)定的額外時間內履行支付價款的義務或收取貨物，或聲明他將不在所規(guī)定的時間內這樣做，另一方可以解除合同 – 擬解除合同一方必須向違約方發(fā)出解除合同的通知 (notice)。 – 喪失解約權的情況 – （四）損害賠償 ? 損害賠償額 – 一方當事人違反合同應負的損害賠償額（ damages），應與另一方當事人因他違反合同而遭受的包括利潤 (profit)在內的損失額 (loss)相等。這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當時已知道或理應知道的事實和情況，對違反合同預料到或理應預料到的可能損失 ? 防止損失擴大的責任 – 為了防止損失的擴大，公約第七十五條和七十六條特別規(guī)定了解除合同情況下防止損失擴大的以下責任： 187。 （ 1）及時購進或轉售情況下的賠償。 187。 （ 2）未及時購進或轉售情況下的賠償。 ? 3．損害賠償與其他救濟措施的關系 – 守約方享有的要求損害賠償（damages for breach of contract）的權利，不因其行使采取其它救濟辦法的權利而喪失。 – （五）對先期違約的救濟 ——中止履行合同 ? 先期違約（ Anticipatory breach）是指在合同訂立以后，履行期到來之前，一方表示拒絕履行合同的意圖。 ? 對于先期違約，另一方可以采取中止履行（suspending performance）甚至解除合同義務的救濟辦法。但是，應符合下列條件： – 1．先期違約方將不履行其在合同中的大部分重要義務 (a substantial part of his obligations)。 – 2．通知與保證。 – 3．中止履行合同或解除合同。 –（六）分批交貨下的解除合同 ? 公約第七十三條對分批交貨（delivery of goods by installments）下的解除權利的行使規(guī)定了三種情況：解除違約部分、解除未履行部分、解除全部合同。 ? 1．對于分批交付貨物的合同，如果一方當事人不履行對任何一批貨物的義務，便對該批貨物構成根本違反合同，則另一方當事人可以宣告合同對該批貨物無效。 ? 2．如果一方當事人不履行對任何一批貨物的義務，使另一方當事人有充分理由斷定對今后各批貨物將會發(fā)生根本違反合同，該另一方當事人可以在一段合理時間內宣告合同今后無效。 ? 3．買方宣告合同對任何一批貨物的交付為無效時，可以同時宣告合同對已交付的或今后交付的各批貨物均為無效，如果各批貨物是互相依存的，不能單獨用于雙方當事人在訂立合同時所設想的目的。 –（七）減低價格 ? 買方減低價格，必須符合以下條件： – （ 1）貨物不符合合同 – （ 2）提出減低價格的要求和是否已經支付價款沒有必然聯(lián)系 – （ 3）減價按實際交付的貨物在交貨時的價值與符合合同的貨物在當時的價值兩者之間的比例計算 – （ 4）如果賣方對不履行義務作出補救，或買方作出補救，買方不能要求減低價格。 –（八）索賠期限和通知 ? （ 1）買方對貨物不符合同，必須在發(fā)現(xiàn)或理應發(fā)現(xiàn)不符情形后一段合理時間內通知賣方，說明不符合同情形的性質，否則就喪失聲稱貨物不符合同的權利 ? （ 2）無論如何，如果買方不在實際收到貨物之日起兩年內將貨物不符合同情形通知賣方，他就喪失聲稱貨物不符合同的權利，除非這一時限與合同規(guī)定的保證期限不符 ? 四、貨物所有權的轉移 – （一）國際貿易慣例關于所有權轉移的規(guī)定 ? 《 1932年華沙 ——牛津規(guī)則 》 第 6條規(guī)定：“除依照第二十條第 (Ⅱ )款的規(guī)定外，貨物所有權的轉讓時間，就是賣方將有關單據(jù)交到買方掌握的時刻?！? – （二）各國國內法的有關規(guī)定 ? 英國 《 1979年貨物買賣法 》 的規(guī)定 ? 《 美國統(tǒng)一商法典 》 的規(guī)定 ? 《 法國民法典 》 的規(guī)定 ? 《 德國民法典 》 的規(guī)定 ? 中國 《 民法通則 》 的規(guī)定 ? 五、貨物風險的轉移 – （一）風險分擔的原則 ? 1．以交貨時間作為風險轉移的時間 ? 2．過失劃分的原則 ? 3．國際慣例優(yōu)先原則 ? 劃撥是風險發(fā)生轉移的前提條件 – （二）風險轉移的時間 ? 1．涉及運輸?shù)慕回? ? 2．在途貨物的交貨 ? 3．不涉及運輸?shù)慕回? ? 案例： POSITION OF THE PARTIES 第三章 國際貨物運輸法 ? 第一節(jié) 國際海上貨物運輸法律制度 ? 第二節(jié) 其他國際貨物運輸制度 第一節(jié) 國際海上貨物運輸法律制度 ? 一、國際海上貨物運輸?shù)暮x –雖然有關國際海上貨物運輸?shù)膰H規(guī)則沒有直接定義“國際海上貨物運輸” (international carriage of goods by sea)，但從其規(guī)定可以看出，海上貨物運輸國際性（ internationality）的判斷標準是所運輸貨物從一國港口 (port)運送到另一國港口 ? 二、國際海上貨物運