【文章內(nèi)容簡介】 ” 因素及事實前提。涉及合同效力的法律規(guī)范，從邏輯結(jié)構(gòu)上看，具有 “ 假定 ” 因素。所謂 “ 假定 ” ，是指法律規(guī)范中關(guān)于其適用的條件 和情況的部分。它指明其在什么時間、地點和條件下才可以適用。它是把法律條件、法律規(guī)范與生活（包括當事人）的行為聯(lián)系起來的部分。律師審查合同效力性問題，就要認識、查明當事人行為，包括擬定的條款文字、具備的締約條件、生效的專門約定及其他影響合同效力的內(nèi)容，盡力避免、防止危害交易安全及當事人利益的惡果發(fā)生。 三、關(guān)于特殊性問題的審查 《合同法》分則共對 15 類有名合同進行了分章規(guī)定，包括有：買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設工程合同，運輸合同，技術(shù)合同，保 管合同，倉儲合同，委托合同，經(jīng)紀合同及居間合同。該法第一百二十四條則明文規(guī)定： “ 本法分則或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定 ” 。律師在審查法律無明文規(guī)定之名的無名合同時，要依該法條而為，如審查互易合同就可參照《合同法》對買賣合同的規(guī)定進行。 當事人因?qū)贤瑮l款的理解有爭議而要求律師予以審查時，律師不僅應充分聽取委托人的陳述、辯解，還應依據(jù)《合同法》第一百二十五條的規(guī)定， “ 按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思 ” 。 當事人委托律師審查合同，一般是信賴律師是法律之師，有足夠的法律知識，能幫其解法律上之迷惑，助其補法律上之不足。前述兩類問題特殊性在于，當事人或執(zhí)業(yè)不久的律師，難以迅速找準適用的法律條文或原則依據(jù)。然而筆者認為，合同內(nèi)容涉及的諸如科學、技術(shù)、財經(jīng)、市場等專門知識、動態(tài)信息，均屬于執(zhí)業(yè)律師往往不知曉或一時難把握的特殊性問題，更需要向當事人或?qū)ｉT人員甚至專家求教、求解。律師在審查合同中遇到此類問題，既不可避而不問，更不得不懂裝懂。 上世紀末，筆者代理我國的航空公司赴紐約起訴美國某航空公司商 業(yè)欺詐，原告雖最終贏得了勝訴，但至今因我國某律師當初審查雙方租賃飛機合同時，一不知被告原要求原告出具的美國銀行特別保函具有不可撤銷性，二不知原告方開具備用信用證予對方的高度風險，未予以應有的防范與提示，而對該律師仍有埋怨、難止微詞。因此，筆者主張律師審查合同特殊性問題，不僅需要而且應爭取有專門的咨詢、指導或特別顧問。 四、關(guān)于律師審查合同的執(zhí)業(yè)法律風險防范 律師審查合同的主旨在于幫助委托人、當事人防范締約、履約、違約、改約或解約的法律風險。筆者在此要強調(diào)的則是，律師在此項服務中執(zhí)業(yè)法律風險的防范。 《律師 法》第四十九條明文規(guī)定： “ 律師違法執(zhí)業(yè)或者因過錯給當事人造成損失的，由其所在的律師事務所承擔賠償責任。律師事務所賠償后，可以向有故意或重大過失行為的律師追償。律師和律師事務所不得免除或者限制因違法執(zhí)業(yè)或者因過錯給當事人造成損失所應當承擔的民事責任 ” 。由此可見，律師審查合同的執(zhí)業(yè)法律風險主要在于，因過錯給當事人造成損失并承擔賠償責任。而積極防范這一風險的發(fā)生，除本文前述做法外，筆者還有如下幾點建議： 明確律師審查范圍。對于只要求律師作合同表面內(nèi)容審查的，律師在發(fā)表意見時，應明確指出合同表述內(nèi)容及當事人意思 表示的真實性，由委托人自行審查或自行承擔相應責任。 全面獲取相關(guān)信息。對于要求律師全面審查合同文本及約定效力的，律師在出具法律意見前，應要求委托人提供或幫助（支持）收集有關(guān)當事人主體、標的（交易客體）、權(quán)利義務內(nèi)容的各項信息，以供律師作正確判斷及處理。 完整保留證據(jù)、資料。律師審查合同籍以作重要判斷、處理依據(jù)的證據(jù)及特定的資料、文件，應予以完整及妥善的保存，以備必要的核查之需。而來源于委托人處的，則還應有其簽章確認。 爭取必要的專門咨詢。對于非法律方面的專門課題、特殊問題，應有必要的專門咨詢，甚 至有不同層次、方向的專業(yè)論證，以助律師作正確的判斷及處理。 及時向上級請示、報告。對于復雜、疑難及重大問題，律師既應要求委托人予以相應的釋疑、示意，更應向律師事務所負責人及有關(guān)主管單位作必要的請示、報告，以求組織的支持、集體的幫助。 充分質(zhì)疑與積極告警。對于當事人出示合同文本中存在的各類問題，應充分予以質(zhì)疑；而對于預測出或已發(fā)現(xiàn)的風險，則應積極向委托人（當事人）告警，包括以書面文字或電子數(shù)據(jù)通報，必要時應要求其簽具送達文件。 只要律師在審查合同時做到了專業(yè)精準、勤勉盡責、積極防范，就能最大限度地防止 執(zhí)業(yè)法律風險的發(fā)生。 律師的合同審查要點及合同的質(zhì)量標準 (吳江水 ) 20211129 15:55 浙江天冊律師事務所 吳江水 長期以來，律師對于合同的審查，除了極少部分是根據(jù)當事人的具體要求外，絕大多數(shù)都是基于自己的習慣。這種習慣有的出自律師本人對于合同審查要點的理解，或者出于實習階段執(zhí)業(yè)律師的指導。因而從總體而言，律師的合同審查缺少統(tǒng)一、系統(tǒng)的審查規(guī)范。 但合同審查是律師的一項基本業(yè)務技能，從律師行業(yè)的發(fā)展方向看，應當從實踐中總結(jié)出具體、可行的工作方法，以便從總體上提高律師合同審查的質(zhì)量。 一、 合同審查的終極目的 從當事人利益的角度進行分析，委托律師審查合同的終極目的，是為了判斷合同是否能夠保證自己達到交易目的，以及合同條款是否能夠有效保護自己的權(quán)益。在實踐中，大部分的合同審查是為了發(fā)現(xiàn)問題并加以修改完善，也有少量的合同審查僅僅是用于為決策提供依據(jù)。 為了當事人能夠通過合同實現(xiàn)達到交易目的、有效保障權(quán)益這兩個終極目的，合同必需同時滿足下列條件： ⑴ 合同條款能夠保證自己一方達到交易的目的； ⑵ 交易是合法的，或者雖然違法但違法成本在可以承受或可以控制的范圍內(nèi)； ⑶ 合同條款能夠滿足自己一方的需要，而且權(quán) 益是明確、可保障的； ⑷ 交易的實體及程序問題上沒有會導致嚴重后果的遺漏； ⑸ 雙方的權(quán)利義務是明確的，不存在相互扯皮的余地。 基于合同必須具備上述條件，才能達到當事人一方的終極目的，由此可以推導出律師審查合同時的工作要點，這些要點構(gòu)成了律師審查合同時必須注意的合同內(nèi)在質(zhì)量要求。 與此同時，合同是通過書面語言體現(xiàn)的當事人權(quán)利義務體系，必須通過一定的技能將合同中的權(quán)利義務通過選擇措詞、安排結(jié)構(gòu)、邏輯分析等方式表述出來，而且這些表述的質(zhì)量也會影響到合同的質(zhì)量甚至影響到當事人的權(quán)益，因此也是律師需要審查的內(nèi)容。這些 內(nèi)容構(gòu)成了合同的外在質(zhì)量要求，其中一部分是必需審查的，否則有可能產(chǎn)生與法律缺陷一樣的不利后果。而另一部分雖然不是必需的，但從整體質(zhì)量考慮則也是需要進行審查的。因此這些問題也同樣是律師進行合同審查時所必須關(guān)注的問題。這些問題包括： ⑴ 合同的結(jié)構(gòu)安排是清晰、合理的，沒有重復及相互交叉的內(nèi)容； ⑵ 合同的條款是完備的，沒有遺留合同履行中的空白點； ⑶ 整體思維嚴謹，任何違約都沒有借口或機會可以逃避制裁； ⑷ 語言表達精確，對于權(quán)利義務沒有第二種方式可以解釋； ⑸ 版面安排美觀大方，條款編排合理，便于閱讀和查找內(nèi)容或引述。 二、律師的合同審查重點 根據(jù)上述的分類方式，律師審查合同時共有內(nèi)在質(zhì)量的審查要點、外在質(zhì)量的審查要點各五項，這十項內(nèi)容構(gòu)成了律師合同審查工作的要點。根據(jù)各