【文章內(nèi)容簡介】 形之一的，可以中止履行： (1)經(jīng)營狀況嚴重惡化； (2)轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務； (3)喪失商業(yè)信譽； (4)有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。 因此，甲可以行使不安抗辯權，不按合同約定交貨，除非乙提供了相應的擔保。 6．【答案】 A 【考點】合同的履行 —— 所有權轉移時間 【解析】孳息歸所有權人是孳息歸屬的一般原則。標的物在交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有 (《合同法》第 163 條 )。交付在一般情況下導致標的物所有權的轉移，因此交付作為孳息所有權轉移的界限，符合孳息歸所有權人的一般原則。本案中，交付以占有改定形式完成，所以狗寶應歸甲所有。 二、多選題 1．【答案】 ABC 【考點】代位權 【解析】 (1)最高人民法院《關于適用〈合同法〉若干問題的解釋 (一 )》第 21 條規(guī)定，在代位權訴訟中，債權人行使代位權的請求數(shù)額 超過債務人所負債務額或者超過次債務人對債務人所負債務額的，對超出部分人民法院不予支持。故肯定A 項。 (2)最高人民法院《關于適用〈合同法〉若干問題的解釋 (一 )》第 22 條規(guī)定，債務人在代位權訴訟中，對超過債權人代位請求數(shù)額的債權部分起訴次債務人的，人民法院應當告知其向有管轄權的人民法院另行起訴。債務人的起訴符合法定條件的，人民法院應當受理；受理債務人起訴的人民法院在代位權訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應當依法中止。故肯定 B、 C 項，否定 D 項。 2．【答案】 CD 【考點】抗辯權 【解析】 (1)抗辯權是債務人的權利，故 A． B 項錯誤。 (2)《擔保法》第 20 條規(guī)定，一般保證和連帶責任保證的保證人享有債務人的抗辯權，債務人放棄對債權人抗辯權的，保證人仍有權抗辯?？罐q權是指債權人行使債權時，債務人根據(jù)法定事由，對抗債權人行使請求權的權利。故肯定 C、 D項。 3．【答案】 ABCD 【考點】代位權和撤銷權 【解析】 (1)《合同法》第 73 條第 1 款規(guī)定，因債務人怠于行使到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。故肯定 A 項。 (2)《合同法》第 74 條第 1 款規(guī)定， 因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。故肯定選 B 項。 (3)債權人對債務人喪失訴訟時效，對債務人無勝訴權；債務人對次債務人喪失訴訟時效，債務人喪失對次債務人的勝訴權，債權人代債務人之位，亦無勝訴權，因此選擇 C 項。 (4)《合同法》第 75 條規(guī)定，撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1 年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起 5 年內(nèi)沒 有行使撤銷權的，該撤銷權消滅?！?5 年”為除斥期間已經(jīng)蓋棺論定，“ 1 年”尚有爭議。 4．【答案】 ACD 【考點】先履行抗辯權、分批交付買賣合同的解除 【解析】《合同法》第 166 條規(guī)定，出賣人分批交付標的物的，出賣人對其中一批標的物不交付或者交付不符合約定，致使該批標的物不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批標的物解除。出賣人不交付其中一批標的物或者交付不符合約定，致使今后其他各批標的物的交付不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批以及今后其他各批標的物解除。買受人如果就其中一批標的物解除，該批標的物與其他各批標的物 相互依存的，可以就已經(jīng)交付和未交付的各批標的物解除。 《合同法》第 67 條規(guī)定，當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。 本題中，甲公司與乙公司之間是分批交付合同，乙公司第二批貨物的交付不符合約定，甲公司就該批貨物解除合同。因第二批貨物不符合合同要求，致使其他各批貨物的交付不符合同目的，甲公司可以就第二批貨物解除合同。因為第二批貨物與其他各批貨物互相依存，甲公司可以就第一批或第三批貨物解除合同。同時乙 公司負有先行履行的義務，在其履行不符合約定時，甲公司可以拒絕相應的履行。因此， A、 C、 D 三項是合乎題意的。 5．【答案】 CD 【考點】遲延履行時的違約金、損害賠償金與繼續(xù)履行的之間的關系 【解析】依據(jù)《合同法》第 114 條，當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向對方支付一定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。當事人就遲延履行約定違 約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。在本題中，由于甲公司的遲延履行而給乙公司造成的損失高于約定的違約金，因此乙公司有權要求甲公司按照合同支付 1． 5 萬元違約金，此外還可以請求法院增加 5000 元的賠償金。而甲公司支付違約金后，按照《合同法》第 114 條的規(guī)定還應當履行債務，因此正確選擇項是 CD。 6．【答案】 AC 【考點】抗辯權 【解析】因為一般保證的保證人享有先訴抗辯權 ,即債務人不能履行到期債務時，債權人應當首先對債務人提起訴訟或者申請仲裁，主合同糾紛經(jīng)審判或者仲裁后，依法強制執(zhí)行債務人的全部財產(chǎn)，只有 強制執(zhí)行不足的部分，保證人才承擔保證責任。因此，一般保證的保證人是否承擔保證責任取決于債權人在保證期間內(nèi)是否對債務人提起訴訟或者申請仲裁。 撤銷權與抵銷權為形成權，不是抗辯權，所以 BD 錯誤。 7．【答案】 AC 【考點】撤銷權 【解析】本題涉及到對合同保全制度中撤銷權的構成要件的理解。依據(jù)《合同法》第 74 條，因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷 債務人的行為。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。在本題中，由于甲公司出售其辦公大樓的價格是明顯不合理的低價 (低于市場價格 800 萬元 )，且買受人丙知道了甲公司負債累累，其所支付價款遠不能清償債務。因此符合《合同法》第 74 條的規(guī)定，乙公司有權行使撤銷權，從而撤銷甲公司與丙公司之間的房屋買賣合同。如果丙公司不知道甲公司的轉讓行為是明顯不合理而接受轉讓的，債權人乙公司不應當行使撤銷權。 8．【答案】 ABD 【考點】撤銷權的行使和條件 【解析】本案中，乙在債務人甲沒有足夠財 產(chǎn)償還債務的情況下，只能根據(jù)《合同法》中關于債權人行使撤銷權的規(guī)定實現(xiàn)債權。 《合同法》第 74 條規(guī)定：“因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為?！? 《合同法》第 75 條規(guī)定：“撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅?！?，故 A 錯誤。 《合同法解釋 (一 )》第 24 條規(guī)定：“債權人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權訴訟時只以債務人為被告，未將受益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人?！惫?B 錯。債權人行使撤銷權生效后，被撤銷的債務人的行為自始無效，第三人因該行為取得的財產(chǎn)，應返還給債務人，行使撤銷權的債權人對保全的財產(chǎn)無優(yōu)先受償權，故 D 錯。 撤銷權的效果在于財產(chǎn)的回歸，債權人并不直接獲得財產(chǎn)，因而 C 項正確。 9．【答案】 AB 【考點】抗辯權 【解析】債務人接到債權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。 債務人接到債權轉讓通 知時，債務人對讓與人享有債權，并且債務人的債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。 (《合同法》第 83 條 )，因此正確答案是 AB。 10．【答案】 ABC 【考點】留置權 【解析】 A 錯誤，留置權是法定的，當事人不能約定排除。 B 錯誤，不能因為轎車的價值高于修理費而阻礙留置權的行使。 C 錯誤，留置權的行使與雙方當事人約定的履行順序無關。 D 正確。 11．【答案】 AC 【考點】提存 【解析】收貨人不明或者收貨人無正當理由拒絕受領貨物的，承運人可以提存貨物。貨物不適于提存的，可以變賣后提存價款 (《合 同法》第 316 條 )。本案中，乙的理由不正當，甲可以向有關部門提存這批空調(diào)，提存費用由乙支付，正確答案是 AC。 第五章合同的變更和轉讓 一、單選題 1．【答案】 D 【考點】合同的變更和轉讓 【解析】 (1)雙方協(xié)議變更合同，是以第二個合同變更第一個合同，第二個合同也是合同，適用要約和承諾的規(guī)則。故 A 項排除。 (2)更新不同于變更，更新產(chǎn)生新的給付，即產(chǎn)生新的合同，故排除 B 項。 (3)最高人民法院《關于適用〈擔保法〉若干問題的解釋》第 30 條第 1 款規(guī)定，保證期間，債權人與債務人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容作 了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，如果減輕債務人的債務的，保證人仍應對變更后的合同承擔保證責任；如果加重債務人的債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任。故排除 C 項，肯定 D 項。 2．【答案】 A 【考點】主合同的變更對擔保合同的影響 【解析】根據(jù)《擔保法》第 21 條規(guī)定，保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。題中當事人沒有特別約定?！稉７ㄋ痉ń忉尅返?30 條規(guī)定，債權人與債務人對主合同履行期限作了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī) 定的期間。按照《擔保法》規(guī)定，一般保證的保證人享有先訴抗辯權。故此題答案為 A。 二、多選題 1．【答案】 CD 【考點】合同的變更和轉讓 【解析】 (1)“當事人事先約定僅對特定債權人承擔保證責任”，這里的約定是債務人和保證人，不包括債權人，因此，該約定對債權人并不發(fā)生效力。故排除A 項，肯定 D 項。 (2)本案合同債權的轉讓，是金錢債權的轉讓，沒有無效事由，因此排除 B 項，肯定 C 項。 2．【答案】 ACD 【考點】合同的變更 【解析】 (1)合同 法規(guī) 定了法定變更權，如第 308 條，故選擇 A 項。 (2)B 項出自《合同法》第 78 條的規(guī)定，故不選 B 項。 (3)主體的變更是合同的轉讓，故 C 項命題錯誤，選擇 C 項。 (4)主合同效力并不取決于從合同當事人的意志， D 項命題錯誤，選擇 D 項。 3．【答案】 AD 【考點】債務承擔 【解析】 (1)免責的債務承擔，是指對轉移出去的全部或部分債務免責，并存的債務承擔又稱重復的債務承擔，是指加進來一個連帶債務人。故選擇 A 項，排除B 項。 (2)保證人只對未經(jīng)其同意轉讓出去的債務免責，剩下的 2500 元，其仍然要承擔保證責任，故排除 C 項，肯定 D 項。 4．【答案】 ABC 【考點】合同的變更 【解析】 (1)更新是消滅舊債務產(chǎn)生新債務，兩項債務之間沒有連續(xù)性。如雙方協(xié)商一致，把買賣汽車改為買賣摩托車。故 A 項正確。 (2)變更的前提是合同有效。故肯定 B 項。 (3)合同 法規(guī) 定了單方變更權，如第 308 條的規(guī)定。故 C 項正確。 (4)嚴格意義的合同變更是對內(nèi)容的局部調(diào)整，故排除 D 項。 第六章合同權利義務的終 止 一、單選題 1．【答案】 D 【考點】合同權利義務的終止 【解析】提存合同有保管和為第三人利益的性質(zhì)，且為有償保管，被盜的事實說明保管人提存機關未盡善良保管人的注意義務，因此應當由提存機關承擔后果。故肯定 D 項，排除其他各項。 2．【答案】 D 【考點】合同解除 【解析】 (1)《合同法》第 57 條規(guī)定，合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。解除是終止的一項原因。故排除 A 項。 (2)《合同法》第 98 條的規(guī)定，合同的權利義務終止，不影響合同中結算和清理條款的效力。解除是終止 的一項原因。故排除 B、 C 項。 (3)選擇 D 項。因為解除的效力就是消滅履行效力。 3．【答案】 C 【考點】抵銷權和代位權 【解析】根據(jù)《合同法》 73 條規(guī)定，因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權。本案中，丙可以向甲行使代位權。第 99 條規(guī)定，當事人互負到期債務，該債務的標的物種類．品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。當事人主張抵銷的，應當通知對方。通知自達到對方時生效。抵銷不得附條件 或者附期限。根據(jù)代位權和抵銷權的性質(zhì)特點，行使抵銷權不能附條件和期限，故 A 選項錯；在代位權訴訟中，當事人不能直接行使抵銷權，因為抵銷權的行使必須是互負特定債務的雙方當事人，而訴訟中債權人和次債務人的債務還不確定，而一旦債權人勝訴，法院判決了確切的債權數(shù)額后，當事人可以行使抵銷