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正文內(nèi)容

20xx司法考試基礎(chǔ)民法(編輯修改稿)

2024-09-27 12:08 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 織”的一種; ⑶ 但不能獨立地承擔民事責任,應(yīng)由法人承擔。在具體承擔賠償責任時,先以分支機構(gòu)有權(quán)經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔,不足部分由法人補足。 2.不具有相對獨立地位:如辦事處 ⑴不須登記,無營業(yè)執(zhí)照,不能以法人名義對外簽署合同; ⑵訴訟當事人是法人; ⑶民事責任由法人承擔。 3.法人派出機 構(gòu):是法人為了開展對外營業(yè)而設(shè)立的職能部門,如門市部等,不需要進行登記,也不具有獨立地位。 專題精講三 民事權(quán)利客體 民事權(quán)利客體概述 【 重點精講 】 一、民事權(quán)利客體概述 國家司法考試在線 2020 年國家司法考試資料 電話: 010— 51669600 地址:北京大學 871- 093 信 箱 8 二、物 (一)物的概念和特征。 (二)物的分類 1.不動產(chǎn)與動產(chǎn):以物是否能移動、移動后物的價值是否會受損為標準,物可以分為不動產(chǎn)和動產(chǎn)。不動產(chǎn)與動產(chǎn)是民法上對物最為重要的分類。民法對此的劃分方法,是先確定不動產(chǎn),不動產(chǎn)以外之物皆為動產(chǎn)。 ( 1)不動產(chǎn)。不能移動或雖可移動但價值將因移動受損的物,主要包括土地及房屋。 ( 2)動產(chǎn)。能移動 且移動不損害其價值的物,如金銀、書籍、家具等。 ( 3)動產(chǎn)與不動產(chǎn)相區(qū)分的法律意義 ① 物權(quán)變動的公示方法不同。不動產(chǎn)物權(quán)變動以登記為公示方法,如房屋、土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓;動產(chǎn)物權(quán)變動以交付為公示方法。 注意 : 與普通動產(chǎn)相比,船舶、飛行器、汽車、企業(yè)重要生產(chǎn)設(shè)備等特殊動產(chǎn)的價值非常之大,尤其是船舶和飛行器的價值甚至超過不動產(chǎn),需要通過較普通動產(chǎn)更為慎重的方式來進行物權(quán)公示以保障交易的安全。有鑒于此,法律規(guī)定特殊動產(chǎn)一定程度上準用不動產(chǎn)的物權(quán)公示方法,特殊動產(chǎn)的物權(quán)變動必須以登記為生效要件或?qū)挂?。如我國?擔保法》第 41 條、第 42 條規(guī)定,在航空器、船舶、車輛以及企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)之上設(shè)定抵押的,必須向有關(guān)行政機關(guān)辦理抵押登記,否則抵押合同不生效。但據(jù)《擔保法》第 95條、《海商法》 13條、《民用航空法》第 16條,在船舶、民用航空器上設(shè)定抵押若未經(jīng)登記,抵押有效,但不得對抗第三人。 ② 所有權(quán)人限制不同。在中國法律中,土地、河流、森林等不動產(chǎn)的所有權(quán)人只能是國家或集體;除極其個別情況,自然人可自由擁有動產(chǎn)所有權(quán)。 ③ 設(shè)立他物權(quán)的不同 a. 不動產(chǎn)上可設(shè)定土地使用權(quán)、典權(quán)、地役權(quán)等用益物權(quán),而動產(chǎn)不能; b. 動產(chǎn)之上可設(shè)立質(zhì)權(quán)和留置權(quán),而不動產(chǎn)不能; c. 不動產(chǎn)、動產(chǎn)之上均可設(shè)立抵押權(quán),但在中國現(xiàn)行法律中,不動產(chǎn)抵押權(quán)以登記為生效要件,而動產(chǎn)抵押權(quán)以登記為對抗要件。 ④ 取得時效不同。不動產(chǎn)取得時效期間長;而動產(chǎn)取得時效期間相對較短。 ⑤ 裁判管轄方面。因不動產(chǎn)而提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地法院專屬管轄。 ⑥ 法律適用方面。不動產(chǎn)所有權(quán)、不動產(chǎn)繼承,適用不動產(chǎn)所在地法律。 ⑦ 不動產(chǎn)發(fā)生相鄰關(guān)系。動產(chǎn)因能移動,所以不發(fā)生特定人之間的相鄰關(guān)系。 、限制流通物與禁止流通物 種類物:是以物是否具有獨特特征或因權(quán)利人指定而特定化為標準所作的分類。 ( 1)特定物。具有獨特特征,或由權(quán)利人指定而特定化,無從替代的物,前者如唐寅所作的一幅傳世名畫,后者如買主精心挑選出的一輛奔馳轎車。 ( 2)種類物。能以品種、規(guī)格、質(zhì)量等來加以確定,具有共同特征的一類物,具有可替代性的物,如金錢、 100公斤一定規(guī)格的大米。 ( 3)特定物與種類物相區(qū)分的法律意義 ① 各有其專屬的民事法律關(guān)系。租賃、借用等合同只能以特定物為客體,期滿之時承租人、借用人須歸還原物;消費借貸、貨幣借貸則只能以種類物為客體,借貸 人之目的即為處分所借之物,期滿之時歸還同種數(shù)量的物或等值貨幣即可。 ② 標的物滅失的法律效果不同。特定物于交付之前滅失的,因其不可替代,債務(wù)人免除交付義務(wù),改負賠償責任;種類物在交付前滅失的,債務(wù)人不能以之對債權(quán)人進行抗辯,而須繼續(xù)履行。 ③所有權(quán)移轉(zhuǎn)時間不同。特定物的轉(zhuǎn)讓,既可以物之交付為所有權(quán)移轉(zhuǎn)的時間,也可依約定或法定,以交付國家司法考試在線 2020 年國家司法考試資料 電話: 010— 51669600 地址:北京大學 871- 093 信 箱 9 以外的方式確定所有權(quán)移轉(zhuǎn)的時間。而種類物的轉(zhuǎn)讓,因交付前尚未特定化,故只能以物之交付為所有權(quán)移轉(zhuǎn)的時間。 6.消耗物與非消耗物 7.有主物與無主物 與從物:以兩個獨立存在之物在法律效力中的主從關(guān)系為標準所作的劃分。 ( 1)主物。在結(jié)合使用方能發(fā)揮經(jīng)濟效用的兩個獨立物中起主要效用的物。 ( 2)從物。結(jié)合使用中居于附屬地位,起輔助作用之物,如船槳。法律上之從物,須具如下條件: ① 從物與主物在物理上相互獨立,否則即為整體、部分之關(guān)系,如窗戶和房屋即非主物、從物關(guān)系; ② 從物具有輔助主物使用的恒常性,若汽車之備用輪胎、房客自帶的窗簾即非從物; ③ 從物與主物同屬于一人; ④ 交易觀念上被視為從物,若裝米的麻袋,即非從物。 ( 3)主物、從物相區(qū)分的法律意義 ,若法律未作相反規(guī)定、當事人亦未有相反約定,從物所有權(quán)與主物所有權(quán)一并轉(zhuǎn)移,對主物所有權(quán)的限制亦及于從物,如對主物設(shè)定抵押,則抵押效力及于從物。 :依產(chǎn)生收益的物與所生收益之間的關(guān)系所作的區(qū)分。 ( 1)原物。依自然屬性或法律之規(guī)定,能產(chǎn)生收益的物,如能結(jié)果的蘋果樹、銀行中的存款、收取租金的出租房屋。 ( 2)孳息。因物或一定權(quán)益所生的收益。 ① 天然孳息。又稱直接孳息,是依原物之使用方法所獲之收益,如樹上所結(jié)果實、雞蛋、小羊羔。注意,須為依原物之使用方法,此所謂方法以“使用”為限,若以處分方法, 例如宰牛賣肉,則牛肉不是孳息。天然孳息必須與原物分離才能稱為孳息,否則仍然是原物的構(gòu)成部分。 ② 法定孳息。又稱間接孳息,是依照法律關(guān)系而產(chǎn)生的收益,如利息、租金、紅利等。注意,產(chǎn)生法定孳息之原物或本物,必須供他人利用始可,若由自己運用或利用,雖有收益,也不能稱為法定孳息。工資因為不是原物所得,不是法定孳息。 ( 3)區(qū)分原物和孳息的法律意義 ① 確定孳息收取權(quán)。法律無特別規(guī)定,當事人亦無特別約定的,孳息歸原物的所有權(quán)人所有,原物所有權(quán)轉(zhuǎn)讓時,孳息收取權(quán)一并轉(zhuǎn)讓。 ② 確定損害賠償范圍。侵害原物致使不能收取孳 息的,侵權(quán)人除賠償原物損失以外,還須依照法律規(guī)定賠償孳息損失。如《民通意見》第 143 條規(guī)定,對從事種植業(yè)的承包經(jīng)營戶,侵害人不僅要賠償原物的損失,對于孳息的損失也要按照一定期限內(nèi)的平均收入酌定補償。 (三)貨幣 三、有價證券 專題精講四 民事法律行為 一、民事法律行為概述 (一)民事法律行為與民事行為:《民法通則》第 54條將民事法律行為定義為:“公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和義務(wù)的合法行為。”而民事行為包括民事法律行為以及無效、可撤銷、效力待定等民事行為。 (二)民事法律行為的特征 (三) 民事法律行為的類型 ,可分為單方、雙方和多方法律行為。 國家司法考試在線 2020 年國家司法考試資料 電話: 010— 51669600 地址:北京大學 871- 093 信 箱 10 ( 1)單方法律行為。僅需一方意思表示即可成立,不需要相對人同意的法律行為。單方行為又可分為有相對人的單方行為和無相對人的單方行為。代理權(quán)授予、債務(wù)免除等為有相對人的單方行為;設(shè)立財團的捐助行為、遺囑等為無相對人的單方行為。 ( 2)雙方法律行為。當事人雙方意思表示一致時方得成立,合同為典型的雙方民事法律行為。 ( 3)多方法律行為。亦稱共同行為,由多數(shù)當事人的意思表示一致而成立,如合伙 、企業(yè)合并、公司章程、股東大會決議、證券交易所交易規(guī)則等。多方法律行為與雙方法律行為之區(qū)別在于:雙方法律行為中達成一致的意思表示是相對應(yīng)的,如交付出賣物和支付價款;多方法律行為中的意思表示內(nèi)容一致,是平行的,有差異時一般都按少數(shù)服從多數(shù)來加以決定。 ,可分為要式行為與不要式行為 ,民事法律行為可分為諾成行為與實踐行為。 ( 1)諾成行為。當事人各方意思表示一致即可成立,又稱為不要物行為。 ( 2)實踐行為。除當 事人意思表示一致外,還須交付標的物才得成立,又稱要物行為。實踐行為因意思表示而完成,因物之交付而成立,如定金、自然人借款、質(zhì)押等合同就屬于實踐行為。 ,可分為財產(chǎn)行為與身份行為。 ,可分為有因行為與無因行為。 ( 1)有因行為。與其原因行為在法律上不可分離,民事法律行為效力除須具備法律要件之外,還受原因行為制約,可能因原因行為不合法、不可能、有欠缺而不得成立。 ( 2)無因行為。無論原因行為是否違法、欠缺要件等,民事法律行為自成立之時起生效。票 據(jù)行為即為典型的無因行為。 ,財產(chǎn)行為可分為負擔行為和處分行為。 ( 1)負擔行為。發(fā)生債權(quán)債務(wù)效果,又稱債權(quán)行為。買賣行為為典型的負擔行為,一經(jīng)成立,當事人之間則有交付標的物和支付價款的債權(quán)債務(wù)關(guān)系,均受對方請求權(quán)約束。 ( 2)處分行為。直接發(fā)生財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移或消滅的法律后果的行為。權(quán)利變動無須義務(wù)人協(xié)助,處分行為一成立,效力即發(fā)生。又可分為物權(quán)行為和準物權(quán)行為。物權(quán)行為如拋棄物權(quán)、讓與物權(quán)、在物上設(shè)定抵押或質(zhì)押等;準物權(quán)行為是發(fā)生物權(quán)以外支配性財產(chǎn)權(quán)變動效果的處分行為,如設(shè)定采礦權(quán)、捕魚 權(quán)等。 ,財產(chǎn)性雙方民事法律行為可分為有償行為和無償行為。 二、意思表示 (一)意思表示的概念和構(gòu)成:如前所述,意思表示是民事法律行為的核心要素,是行為能力適格者以語言文字等方式將意欲實現(xiàn)的民事法律效果表達于外的行為。意思表示由“效果意思”、“表示意思”、“表示行為”構(gòu)成。 注意: ,又稱觀念通知,如《合同法》中的承諾遲到通知、債權(quán)讓與通知,表示的是某種事實,不能成立意思表示。 、拒絕要約等,雖有表示意思的行為,但法律效果不由該表示意思的內(nèi)容決定,而 是取決于法律的規(guī)定,仍然不能成立意思表示,民法上稱之為“意思通知”。 (二)意思表示的類別 ( 1)明示。行為人以語言、文字、表情語匯、依習慣使用的特定形體語匯等直接表意方法表示內(nèi)在意思。 ①書面形式。書面形式載體包括文件、信函、電報、電子數(shù)據(jù)等。除一般書面形式之外,還有公證、登記等特別書面形式。公證是以公證書對一定的民事法律行為加以證明,除法律規(guī)定必須進行公證的,國家司法考試在線 2020 年國家司法考試資料 電話: 010— 51669600 地址:北京大學 871- 093 信 箱 11 當事人可自行約定是否辦理公證;登記是由有關(guān)國家行政機關(guān)對民事主體資格、物權(quán)變動等事實進 行實質(zhì)審查、予以確認,并在專門登記簿上記載的管理行為,法定登記行為只有在完成登記之后方得生效。 ②口頭形式。即口頭語言形式,如以口頭語言訂立合同、委托代理人、立遺囑等。 ( 2)默示。默示之意,只有通過推理方能理解,默示形式只有在有法律規(guī)定或交易習慣允許時方生意思表示效力。 ①默示行為。行為人用語言外的可推知含義的作為來間接表達內(nèi)心意思,譬如租賃合同屆滿,承租人繼續(xù)使用租賃物并支付租金,出租人接受租金,便可推知雙方以默示行為合意延長了租賃合同期限。 ②特定沉默。行為人依法或依照約定以特定的不作為方式來間接表達 內(nèi)心意思的行為,即此類默示只有在法律有規(guī)定或當事人有約定的情況下,才可視為意思表示。如《合同法》第 47條第 2款規(guī)定,法定代理人未在催告期內(nèi)對限制民事行為能力人所訂立的合同進行追認的,視為拒絕追認;《繼承法》第 25 條第 2 款規(guī)定,受遺贈人在知道受遺贈后兩個月內(nèi)沒有表示的,視為放棄受遺贈;《民法通則》第 66條規(guī)定,本人知道他人以本人名義實施民事行為而未作否認表示的,視為同意。 (三)意思表示瑕疵 。行為人一方故意編造虛假情況或隱瞞真實情況,使得對方陷于錯誤,進而做出違背自己真實意愿的意思表示。欺詐行為的法 律要件如下: ( 1)有欺詐行為。欺詐行為主要有捏造虛偽事實、隱匿真實事實、歪曲真實事實三種情況。依法律、合同、商業(yè)習慣,當事人有告知義務(wù)而未告知的,亦可構(gòu)成欺詐。 ( 2)有欺詐故意。行為人明知其本身所表示的事實不真實,相對人有陷入錯誤的可能,而做出意思表示。 ( 3)被欺詐人陷于錯誤。被欺詐人陷于錯誤與欺詐人的欺詐行為之間存有因果關(guān)系 ( 4)被欺詐人因錯誤而做出意思表示。若被欺詐人雖陷于錯誤,但并未由此做出意思表示,或所作意思表示非錯誤所致
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