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正文內(nèi)容

20xx司法考試周報4(編輯修改稿)

2024-09-27 12:09 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 業(yè)、事業(yè)單位的勞動安全設(shè)施不符合國家規(guī)定,經(jīng)有關(guān)部門或者單位職工提出后,對事故隱患仍不采取措施,因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的,對直接責(zé)任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別惡劣的,處三年以上七年以下有期徒刑。 修正案解讀: 本條修正案主要是對重大勞動安全事故罪的一些構(gòu)成要件作出了修正,主要有三處修改: 1. 場所的擴(kuò)大。原法條所界定的犯罪場所主要是工礦企業(yè),而修正案則沒有對場所進(jìn)行限制。 2. 取消了“經(jīng)有關(guān)部門或者單位職工提出后,對事故隱患仍不采取措施”這一客觀要件。原法條的這一規(guī)定,過于呆板,當(dāng)沒有人提出安全隱患的存在,但是行為人明知勞動安全設(shè)施不符合國家規(guī)定而不采取措施,最后導(dǎo)致事故出現(xiàn)的,這種情況就很難定罪量刑了。修正案取消了“經(jīng)有關(guān)部門或者單位職工提出”這一要件,強(qiáng)調(diào)只要因安全生產(chǎn)設(shè)施不符合規(guī)定而導(dǎo)致事故出現(xiàn),就可以定本罪了。 3. 主體的擴(kuò)大。原條文本罪的主體只局限在直接責(zé)任人員范圍內(nèi),而修正案則強(qiáng)調(diào)主體包括直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員。 考點把握 本條修正案盡管對重 大勞動安全事故罪的構(gòu)成要件作出了很大的改動,但是很多變化的地方并不能直接變成考點,比如場所上的變化,只要考生頭腦中去掉工礦企業(yè)這個限制,就能輕松應(yīng)對了。應(yīng)當(dāng)注意的是第二個變化,在碰到類似的題時,一定要去掉“經(jīng)有關(guān)部門或者單位職工提出后,對事故隱患仍不采取措施”這個限制,在判斷是否構(gòu)成本罪的時候,只需要看是否有“安全生產(chǎn)設(shè)施或者安全生產(chǎn)條件不符合國家規(guī)定”的情況,是否因此而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果,如果這兩個條件滿足,就可以認(rèn)定構(gòu)成本罪了。 第三條 新舊條文比較 三、在刑法第一百三十五條后增加一 條,作為第一百三十五條之一:“舉辦大型群眾性活動違反安全管理規(guī)定,因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的,對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別惡劣的,處三年以上七年以下有期徒刑?!? 修正案解讀 本條完全是一條新增的規(guī)定,是一條針對大型群眾性活動的安全責(zé)任方面的規(guī)定。這是針對目前群眾性活動較多,個別地方出現(xiàn)了司考周報,法律人夢想開始的地方,有周報,有關(guān)懷! 有周報,有成功! 2020324 第四 期 司考知音雜志,司考人自己的生活雜志! .// 分享、真誠、專業(yè)、司考周報是司考人的理想家園! 8 一些相關(guān)的嚴(yán)重事故(比如密云的踩踏事件)而規(guī)定的。 考點把握 由于是完全新增的規(guī)定,因此司法考試在考察上一般只是直接地考察條文,而不會糾纏于一些細(xì)節(jié) 問題。唯一值得注意的是,本罪在客觀方面要求“違反安全管理規(guī)定”,也就是說即使事故出現(xiàn)了,但是主管人員比那沒有違反安全規(guī)定的,不必定罪。 第四條 條文比較: 在刑法第一百三十九條后增加一條,作為第一百三十九條之一:“在安全事故發(fā)生后,負(fù)有報告職責(zé)的人員不報或者謊報事故情況,貽誤事故搶救,情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑?!? 修正案解讀: 本條修正案旨在追究安全事故發(fā)生后不履行報告義務(wù)的責(zé)任人的刑事責(zé)任??梢哉f,盡管本條修正案只是增加了某一條文的款文,但實際 上這條修正案實際也確立了一個新的罪名。 考點把握: 同前一條修正案一樣,本條修正案也是一條完全新增的條文。在把握這條修正案的時候,主要要注意兩個問題: 1.第一個問題是,瞞報安全事故構(gòu)成犯罪所需要的幾個要件。包括主體要件和客觀方面的要件,主體要件比較簡單,即負(fù)有報告義務(wù)的責(zé)任人,這個在考題中很容易分辨。比較麻煩的是客觀要件,因為要構(gòu)成本罪,僅有瞞報行為還是不夠的,還要求有“貽誤事故搶救”的后果。本罪算是一個結(jié)果犯,在考試中判斷本罪是否成立,就一定要抓住“瞞報 —— 貽誤事故搶救(情節(jié)嚴(yán)重)”這個因果鏈。 2. 第二個問題是個細(xì)節(jié)問題。本修正案是補(bǔ)充在刑法第 139 條之后,但 139 條實際上只是一條關(guān)于消防責(zé)任事故罪的規(guī)定,而本修正案所針對的是所有的安全責(zé)任事故,而不局限于消防責(zé)任事故;因此 139 條第一款和第二款之間實際上是沒有什么邏輯聯(lián)系的。所以提醒一下,在閱讀刑法 139 條第二款(本修正案)時,不要受到第一款的干擾,牢記這里的“事故”范圍。 第五條 新舊條文比較 修正案第五條:將刑法第一百六十一條修改為:“依法負(fù)有信 息披露義務(wù)的公司、企業(yè)向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告,或者對依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露,嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益,或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金?!? 原條文(刑法第一百六十一條):公司向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告,嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益的,對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處二萬元以上 二十萬元以下罰金。 修正案解讀: 本條修正案實際上是在原第一百六十一條后增加了一款,即增加了“對依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露”行為的刑法規(guī)定。可以說,增加的這一句話,大大擴(kuò)大了本罪的范圍,這一擴(kuò)大體現(xiàn)在兩個方面: 1.犯罪對象的擴(kuò)大。原條文的犯罪對象僅限于“財務(wù)會計報告”,而修正后的條文,涉及的披露對象不僅有“財務(wù)會計報告”,還包括“其它重要信息”,這大大擴(kuò)大了本罪的犯罪對象。 2.行為手段的擴(kuò)大。原條文的行為手段司考周報,法律人夢想開始的地方,有周報,有關(guān)懷! 有周報,有成功! 2020324 第四 期 司考知音雜志,司考人自己的生活雜志! .// 分享、真誠、專業(yè)、司考周報是司考人的理想家園! 9 主要是“提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告”,而修正后本罪的行為手段為“不 按照規(guī)定披露”,很明顯,“不按照規(guī)定披露”,不僅包括造假和隱瞞,還包括其它一切不符合證券管理以及其它相關(guān)的規(guī)定。 考點把握 一般而言,司法考試對于刑法分論的考察,主要還是集中在傳統(tǒng)犯罪,對于妨害公司、企業(yè)的管理秩序罪的考察,一直都不是很多,即便有所考察,難度也不是很大。因此,對于本罪的掌握只要掌握到條文的字面意思,基本明確各構(gòu)成要件就可以了。而對于修正案,也只需要理解上述的“擴(kuò)大”就可以了。 第六條 新舊條文比較 修正案:在刑法第一百六十二條之一后增加一條,作為第一百六十二條之二:“公司、企業(yè)通過隱匿財 產(chǎn)、承擔(dān)虛構(gòu)的債務(wù)或者以其他方法轉(zhuǎn)移、處分財產(chǎn),實施虛假破產(chǎn),嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者其他人利益的,對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。” 原條文(第一百六十二條):公司、企業(yè)進(jìn)行清算時,隱匿財產(chǎn),對資產(chǎn)負(fù)債表或者財產(chǎn)清單作虛偽記載或者在未清償債務(wù)前分配公司、企業(yè)財產(chǎn),嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者其他人利益的,對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。 修正案解讀 本修正案實際上 一條關(guān)于破產(chǎn)欺詐的規(guī)定。目前,在經(jīng)濟(jì)活動中出現(xiàn)的采用隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等欺騙手段,搞假破產(chǎn)、真逃債,嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益,破壞市場經(jīng)濟(jì)秩序的行為時有發(fā)生,應(yīng)在刑法中增加破產(chǎn)欺詐犯罪的規(guī)定。 但是研讀法條我們不難發(fā)現(xiàn),本修正案所列舉的行為,同原第一百六十二條妨害清算罪相比,在外延上有著很大的重疊上。當(dāng)然,本修正案所述的行為,本質(zhì)上是“假破產(chǎn),真逃債”的破產(chǎn)欺詐行為;而妨害清算罪的行為則包括一切妨害破產(chǎn)清算的行為。因此,從某種意義上來說,修正案所列舉的行為,本身就是妨害清算的行為。修正案的意義在于,將破產(chǎn)欺詐這種行為 單獨列出來,定罪量刑。 考點把握 本修正案的考點就是要注意修正案所列破產(chǎn)欺詐行為與妨害清算行為的區(qū)別。區(qū)別方法很簡單,就是看行為人的主觀狀態(tài),如果行為人是“惡意”破產(chǎn),即借破產(chǎn)之名逃避債務(wù),那就是典型的破產(chǎn)欺詐;如果行為人是善意破產(chǎn),只是在破產(chǎn)過程中想謀取不法利益,這就是妨害清算的行為了。把握好了行為人的犯罪意圖,也就能把握行為的性質(zhì)了。 第七條 新舊法條對比 將刑法第一百六十三條修改為:“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利,索取他人財物或者非法收受他人財物,為他人謀取利益,數(shù)額較大的, 處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的,處五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產(chǎn)。 “公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中,利用職務(wù)上的便利,違反國家規(guī)定,收受各種名義的回扣、手續(xù)費,歸個人所有的,依照前款的規(guī)定處罰。 “國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前兩款行為的,依照本法第三百八十五條、第三百八十六條的規(guī)定定罪處罰?!? 原條文:(第一百六十三條)公司、企業(yè)的工司考周報,法律人夢想開始的地方,有周報,有關(guān)懷! 有周報,有成功! 2020324 第四 期 司考知音雜志,司考人自己的生活雜志! .// 分享、真誠、專業(yè)、司考周報是司考人的理想家園! 10 作人員利用職務(wù)上的便利,索取他人財物 或者非法收受他人財物,為他人謀取利益,數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的,處五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產(chǎn)。 公司、企業(yè)的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中,違反國家規(guī)定,收受各種名義的回扣、手續(xù)費,歸個人所有的,依照前款的規(guī)定處罰。 國有公司、企業(yè)中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)委派到非國有公司、企業(yè)從事公務(wù)的人員有前兩款行為的,依照本法第三百八十五條、第三百八十六條的規(guī)定定罪處罰。 修正案解讀 本條修正案算是這二十條修正案里文字改動最少的一條,但是這條修正案的意義卻非同一般,它直接擴(kuò)大了 商業(yè)賄賂犯罪的主體,將對公司、企業(yè)以外的單位的非國家工作人員利用職務(wù)便利進(jìn)行“權(quán)錢交易”、危害社會利益的行為,給予刑法懲處的震懾。尤其是針對日益嚴(yán)重的醫(yī)院工作人員采購藥品收取回扣行為,將以商業(yè)賄賂犯罪被追究刑事責(zé)任刑法修正案 (六 )將商業(yè)賄賂犯罪的主體擴(kuò)大到公司、企業(yè)以外的其他單位的工作人員。這意味著發(fā)生在醫(yī)療機(jī)構(gòu)的藥品、器械采購中的商業(yè)賄賂行為,如收取藥品回扣、贊助費、新藥推薦費等,數(shù)額較大的,也將以商業(yè)賄賂犯罪被追究刑事責(zé)任。 原條文對公司企業(yè)人員受賄罪的主體界定,只局限在經(jīng)濟(jì)活動領(lǐng)域內(nèi)的公司、企業(yè)人員。 但是,本罪所侵害的客體,是管理制度和職務(wù)廉潔性,這一管理制度和職務(wù)的廉潔性,不僅存在于公司、企業(yè)之中,在所有的單位、機(jī)構(gòu)中都存在。因此,修正案將本罪的主體擴(kuò)大,從理論上而言,實際上也是從更廣泛的領(lǐng)域來保護(hù)職務(wù)廉潔性和單位管理制度的表現(xiàn)。 考點把握 本修正案的考點很好把握,就是犯罪主體的擴(kuò)大。至于如何把握,也很容易,只要牢記本罪的主體不再是“公司、企業(yè)人員”,而是“單位人員”。也就是說,只要是在合法單位從事工作的人員(刨去國家工作人員),都可以犯本罪,掌握了這一點,應(yīng)付考試就沒有問題了。 第八條 法條比較 修正案:八、將刑法第一百六十四條第一款修改為:“為謀取不正當(dāng)利益,給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金?!? 原條文(刑法 164 條第一款):為謀取不正當(dāng)利益,給予公司、企業(yè)的工作人員以財物,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。 修正案解讀 行賄與受賄是一組對合性犯罪,刑法 163條(單位人員受賄罪)的犯罪主體,自然就是刑法 164 條(向單位人員行賄罪)的犯罪對象。因此本修正案實際上修正案第七條的延續(xù)。 考點把握 對于本罪的把握,類似行賄罪的掌握。需要注意的主要有兩點:一是犯罪對象的擴(kuò)大,這點和前一條修正案一起掌握就可以了;二是注意一個主觀方面的要件,就是本罪需以“謀取不正當(dāng)利益”為目的。不正當(dāng)利益,即包括非法利益,也包括不應(yīng)得得利益。為正當(dāng)利益,給予財物的,不以犯罪論。這個要件也是行賄與受賄在范圍上的一大區(qū)別:(單位人員)受賄罪不論利益是否正當(dāng),只要為他人謀取利益而收取財物即可認(rèn)定為受賄,而行賄則還需要考量利益的正當(dāng)性問題。 第九條 法條比較 修正案:在刑法 第一百六十九條后增加一條,作為第一百六十九條之一:“上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違背對公司的忠實司考周報,法律人夢想開始的地方,有周報,有關(guān)懷! 有周報,有成功! 2020
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