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正文內(nèi)容

20xx司法考試基礎(chǔ)經(jīng)濟(jì)法(編輯修改稿)

2024-09-27 12:08 本頁(yè)面
 

【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 ? 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員 接受股東質(zhì)詢的義務(wù): 股東會(huì)或者股東大會(huì)要求董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員列席會(huì)議的,董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢。 ? 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員 配合監(jiān)事會(huì)監(jiān)督義務(wù): 董事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事提供有關(guān)情況和資料,不得妨礙監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事行使職權(quán)。 【例】 1甘某和李某均為某市紅星塑料制品股份有限公司 (以下簡(jiǎn)稱紅星公司 )的董事。 1997年 9月甘某、李某又與其所任公 司以外的兩人陳某、王某合伙開(kāi)辦了一個(gè)農(nóng)用塑料薄膜廠,從事大棚塑料薄膜的生產(chǎn)。某產(chǎn)品與紅星塑料制品股份有限公司的產(chǎn)品相同。 1998年 1月,紅星公司發(fā)現(xiàn)了甘某和李某的這一行為。經(jīng)臨時(shí)股東大會(huì)決議,公司免去了甘某、李甘公司董事的職務(wù)。同時(shí),公司要求甘某和李某將其與他合伙經(jīng)營(yíng)塑料薄膜廠期間所得收入共計(jì) 20 萬(wàn)元人民幣交予公司,被二人拒絕。紅星公司遂訴至法院,要求法院判令甘某和李甘將其經(jīng)營(yíng)農(nóng)塑料薄膜廠所得收入交給紅星公司。問(wèn): ( 1)甘某和李某與他人合伙開(kāi)辦農(nóng)用塑料膜的行為是否合法 ? ( 2)紅星公司免去 甘某和李某董事職務(wù)的行為及要求二人將經(jīng)營(yíng)農(nóng)用塑料薄膜廠期間的收入交予公司的主張是否合法 ? 【答案及解析】( 1)甘某和李某同陳某、王某合伙開(kāi)辦農(nóng)用塑料薄膜廠,其產(chǎn)品又與紅星公司產(chǎn)品相同,該行為是違法的根據(jù)《公司法》第 一百四十九條董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為: (五 )未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意,利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì),自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù); ( 2) 第一百四十九條董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為: (四 )違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意,與本公司訂立合同 或者進(jìn)行交易;董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。第一百五十條董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 。因此,紅星公司免去甘某和李某董事的職務(wù)的行為及要求二人將經(jīng)營(yíng)農(nóng)用塑料薄膜廠期間的收入交予公司的主張是符合《公司法》規(guī)定的。 (十 ) 股東訴訟制度: 1 代位訴訟制度 ( 1) 董事、高級(jí)管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的,有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東,可 以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟;監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的,前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。 ( 2) 監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事,或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟,或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟,或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的,前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。 ( 3) 他人侵犯公司合法權(quán)益,給 公司造成損失的,有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東,可以依照 上述 規(guī)定向人民法院提起訴訟。 ( 4) 董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,損害股東利益的,股東可以向人民法院提起訴訟。 2 其他股東訴訟制度: 公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程,或者決議內(nèi)容違反公司章程的,股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi),請(qǐng)求人民法院撤銷。 股東依照前款規(guī)定提起訴訟的,人民法院可以應(yīng)公司的請(qǐng)求,要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。 公司根據(jù)股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議已辦理變更登記的,人民法院宣告該決議無(wú)效或者撤銷該決議后,公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷變更登記。 (十一)、公司人格否認(rèn)制度: 國(guó)家司法考試在線 2020 年國(guó)家司法考試資料 9 公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程,依法行使股東權(quán)利,不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益;不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。 公司 股東濫用股東權(quán)利 給公司或者其他股東造成損失的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 公司股東濫用公 司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任,逃避債務(wù),嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的, 公司人格被否認(rèn),相關(guān)股東 應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任 。 【例】宏喜果農(nóng)有限公司的控股股東趙虹西拖欠銀行巨額貸款,但是他不但不積極經(jīng)營(yíng)企業(yè)還貸,還以企業(yè)名義繼續(xù)向銀行借款,借新還舊,供自己揮霍,當(dāng)銀行起訴后,趙虹西以企業(yè)為公司,屬于有限責(zé)任為由,請(qǐng)求法院宣告自己的企業(yè)破產(chǎn),請(qǐng)判斷正誤( ) A宏喜果農(nóng)公司存在違法挪用公司資金的行為; B可以依法由法院否認(rèn)該公司的人格; C趙虹西和宏喜果農(nóng)公司承擔(dān)連帶責(zé)任; D趙虹西應(yīng)當(dāng)向宏喜果農(nóng)公司承擔(dān)賠償責(zé)任 ; 【答案】: ABCD (十二)、關(guān)聯(lián)股東的賠償責(zé)任制度: 公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。 否則 ,給公司造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 【例】王某是新世界娛樂(lè)股份有限公司(上市公司)的董事會(huì)秘書(shū),利用和董事長(zhǎng)的特殊關(guān)系用公司帳戶為其在煙臺(tái)上學(xué)的外甥支付了學(xué)費(fèi) 65 萬(wàn)元,后被監(jiān)事會(huì)查出,請(qǐng)問(wèn),王某對(duì)公司是否承擔(dān)責(zé)任? 【答案及解析】 王某身為公司的高管人員,以權(quán)謀私損害公司利益,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 三、 有限責(zé)任公司 (一) 設(shè)立有限責(zé)任公司,應(yīng)當(dāng)具備下列條件 : 1股東資格和人數(shù):除國(guó)有獨(dú)資公司外,自然人和法人都可以為股東, 有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立。 2股東出資要求: ?最低注冊(cè)資本: 有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的,從其規(guī)定。 ?出資形式: 股東可以用貨幣出資,也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是,法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。 對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià),核實(shí)財(cái)產(chǎn),不得高估或者低估作價(jià)。法 律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的,從其規(guī)定。 全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。 ?折中授權(quán)資本制: 有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十,也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額,其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中,投資公司可以在五年內(nèi)繳足。 ?出資責(zé)任 :股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的,應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶;以非 貨幣財(cái)產(chǎn)出資的,應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的,除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外,還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。 有限責(zé)任公司成立后,發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的,應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額;公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。股東繳納出資后,必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。公司成立后,股東不得抽逃出資。 ? 有限責(zé)任公司成立后,應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書(shū)。出資證明書(shū)應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng): (一 )公司名稱; (二 )公 司成立日期; (三 )公司注冊(cè)資本; 國(guó)家司法考試在線 2020 年國(guó)家司法考試資料 10 (四 )股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期; (五 )出資證明書(shū)的編號(hào)和核發(fā)日期。 出資證明書(shū)由公司蓋章。 【例】 1.趙某、錢某和孫某計(jì)劃設(shè)立一家以商業(yè)批發(fā)為主的有限責(zé)任公司,由趙某制定了公司章 程。其中規(guī)定:趙某以勞務(wù)作為出資,作價(jià)人民幣 10萬(wàn)元:錢某以商品房一幢作為出資,作 價(jià)人民幣 20萬(wàn)元;孫某以所掌握的客戶來(lái)源作價(jià) 15 萬(wàn)元人民幣出現(xiàn)金人民幣 5 萬(wàn)元,由趙某為董事長(zhǎng),錢、孫為副董事長(zhǎng):不設(shè)股東會(huì)、監(jiān)事,董事會(huì)為最高權(quán)力機(jī)關(guān),公司盈利平均分配。請(qǐng)問(wèn) :該公司能否設(shè)立,為什么 ?有哪些違法之處。 【答案及解析】該公司不能設(shè)立,因?yàn)樗环衔覈?guó)公司法的有關(guān)規(guī)定。 (1)《公司法》第 二十三條設(shè)立有限責(zé)任公司,應(yīng)當(dāng)具備下列條件: ?? (三 )股東共同制定公司章程;公司章程應(yīng)由三人共同制定; (2) 公司法規(guī)定: 股東可以用貨幣出資,也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是,法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。 公司登記管理?xiàng)l例規(guī)定: 股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。所 以,勞務(wù)不能作為出資; (3)客源如以商業(yè)秘密作為出資。法律并未規(guī)定無(wú)形資產(chǎn)出資的比例。最高應(yīng)不超過(guò) 70%,因?yàn)楸仨氂?30%的現(xiàn)金出資。 (4)公司必須設(shè)股東會(huì),監(jiān)事,股東會(huì)為最高權(quán)力機(jī)關(guān); (5)公司盈利分配應(yīng)以出資比例為準(zhǔn)。這是公司和合伙企業(yè)的根本區(qū)別;前者是股權(quán)式后者是契約式。 4發(fā)起人 A、 B、 C簽約共同設(shè)立一家衛(wèi)生用品有限責(zé)任公司。其中, A以技術(shù)秘密出資,作價(jià) 15萬(wàn)元;B以廠房出資,作價(jià) 20萬(wàn)元; C以現(xiàn)金 17萬(wàn)元出資。后 C因資金緊張實(shí)際出資 14萬(wàn)元。請(qǐng)問(wèn): ( 1)該有限責(zé)任公司能否有 效成立?為什么? ( 2)以非貨幣形式向公司出資,應(yīng)辦理什么手續(xù)? ( 3) C承諾出資 17萬(wàn)元,實(shí)際出資 14萬(wàn)元,應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任? ( 4)設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向什么部門(mén)辦理登記手續(xù)?應(yīng)提交哪些文件和材料? ( 5) A的出資是否符合法律規(guī)定,為什么? 【答案及解析】 ( 1)該有限責(zé)任公司能有效成立,因?yàn)槠渥?cè)資本已經(jīng)達(dá)到有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的法定最低限額 3萬(wàn)元。 ( 2)以非貨幣形式向公司出資,應(yīng)辦理的手續(xù)為:評(píng)估作價(jià),核實(shí)財(cái)產(chǎn);辦理非貨幣出資財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù);經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資,并由其出具驗(yàn)資證明。參見(jiàn)《公司法》第 27條股東可以用貨幣出資,也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是,法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià),核實(shí)財(cái)產(chǎn),不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的,從其規(guī)定。 ( 3) C應(yīng)向 A、 B兩個(gè)股東承擔(dān)違約責(zé)任和補(bǔ)交差額的責(zé)任。參見(jiàn)《公司法》第 28條: 股東不按照前款規(guī)定繳納出資的,除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外,還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。 ( 4)設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向工商行政管理部門(mén)辦理登記手續(xù); 應(yīng)提交的文件和材料包括:公司登記申請(qǐng)書(shū)、公司章程、驗(yàn)資證明和法律、行政法規(guī)規(guī)定的需要經(jīng)有關(guān)部門(mén)審批的批準(zhǔn)文件。 ( 5) A的出資符合法律規(guī)定。因?yàn)楣蓶|依法可以用技術(shù)秘密出資,作價(jià)金額公司法并未有限制?!豆痉ā返?27 條 : 股東可以用貨幣出資,也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是,法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。 技術(shù)秘密屬于廣義知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范圍。 (三)有限責(zé)任公司股東權(quán)利和股東名冊(cè): 1股東權(quán)利 ? 股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì) 議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。 ? 股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的,應(yīng)當(dāng)向公司提出書(shū)面請(qǐng)求,說(shuō)明國(guó)家司法考試在線 2020 年國(guó)家司法考試資料 11 目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的,可能損害公司合法利益的,可以拒絕提供查閱,并應(yīng)當(dāng)自股東提出書(shū)面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書(shū)面答復(fù)股東并說(shuō)明理由。公司拒絕提供查閱的,股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。 ? 股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí),股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是,全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出 資的除外 。 2股東名冊(cè): 有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè),記載下列事項(xiàng): (1)股東的姓名或者名稱及住所; (2)股東的出資額; (3)出資證明書(shū)編號(hào)。 記載于股東名冊(cè)的股東,可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。 公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記;登記事項(xiàng)發(fā)生變更的,應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的,不得對(duì)抗第三人。 (四)有限責(zé)任公司股東的出資轉(zhuǎn)讓 1 有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。 2 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半 數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意,其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿三十日未答復(fù)的,視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的,不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購(gòu)買的,視為同
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