【正文】 份額 C．如果甲、乙均不愿購(gòu)買，則丙無(wú)權(quán)將出資份額轉(zhuǎn)讓給丁 D．如果甲、乙都愿購(gòu)買， 協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。 6股份買回請(qǐng)求權(quán)： 有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)： ① 公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的； ② 公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn) 的； ③ 公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。 4 人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出 資的除外 。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書(shū)面請(qǐng)求，說(shuō)明國(guó)家司法考試在線 2020 年國(guó)家司法考試資料 11 目的。《公司法》第 27 條 ： 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。參見(jiàn)《公司法》第 28條： 股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。參見(jiàn)《公司法》第 27條股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。其中， A以技術(shù)秘密出資，作價(jià) 15萬(wàn)元；B以廠房出資，作價(jià) 20萬(wàn)元； C以現(xiàn)金 17萬(wàn)元出資。最高應(yīng)不超過(guò) 70％，因?yàn)楸仨氂?30％的現(xiàn)金出資。 (1)《公司法》第 二十三條設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件： ?? (三 )股東共同制定公司章程；公司章程應(yīng)由三人共同制定； (2) 公司法規(guī)定： 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。 【例】 1．趙某、錢某和孫某計(jì)劃設(shè)立一家以商業(yè)批發(fā)為主的有限責(zé)任公司，由趙某制定了公司章 程。公司成立后，股東不得抽逃出資。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶；以非 貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。 全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 否則 ，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 （十一）、公司人格否認(rèn)制度： 國(guó)家司法考試在線 2020 年國(guó)家司法考試資料 9 公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。 2 其他股東訴訟制度： 公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。 (十 ) 股東訴訟制度： 1 代位訴訟制度 （ 1） 董事、高級(jí)管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可 以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。問(wèn)： （ 1）甘某和李某與他人合伙開(kāi)辦農(nóng)用塑料膜的行為是否合法 ? （ 2）紅星公司免去 甘某和李某董事職務(wù)的行為及要求二人將經(jīng)營(yíng)農(nóng)用塑料薄膜廠期間的收入交予公司的主張是否合法 ? 【答案及解析】（ 1）甘某和李某同陳某、王某合伙開(kāi)辦農(nóng)用塑料薄膜廠，其產(chǎn)品又與紅星公司產(chǎn)品相同，該行為是違法的根據(jù)《公司法》第 一百四十九條董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為： (五 )未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)； （ 2） 第一百四十九條董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為： (四 )違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同 或者進(jìn)行交易；董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。 1998年 1月，紅星公司發(fā)現(xiàn)了甘某和李某的這一行為。 ? 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員 配合監(jiān)事會(huì)監(jiān)督義務(wù)： 董事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事行使職權(quán)。） ⑥ 接受他人與公司交易的傭金歸為己有； ⑦ 擅自披露公司秘密； ⑧ 違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間出現(xiàn) 上述 所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。但是，國(guó)家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車?guó)家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。 國(guó)內(nèi)有限公司和外資有限公司的區(qū)別： 國(guó)內(nèi)有限公司 外資有限公司 準(zhǔn)則設(shè)立 核準(zhǔn)主義需批準(zhǔn) 無(wú) 投資領(lǐng)域有特別限制 無(wú) 外方出資不低于四分之一 【例】 ： 下列有關(guān)外國(guó)公司在華分支機(jī)構(gòu)的規(guī)定，哪些是不符合公司法規(guī)定的？ A．外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在本機(jī)構(gòu)中置備該外國(guó)公司章程 B．外國(guó)公司屬于中國(guó)法人，只不過(guò)是依據(jù)中國(guó)法律在我國(guó)境外登記成立的 C．外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)的名稱應(yīng)當(dāng)標(biāo)明其國(guó)籍但不必再注明責(zé)任形式 D．外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)不具有法人資格，但對(duì)其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 【答案】： BCD （ 九）公司機(jī)關(guān)人員的種類及其任職資格和法律義務(wù) 1. 種類及其關(guān)聯(lián)關(guān)系 國(guó)家司法考試在線 2020 年國(guó)家司法考試資料 7 (1)高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他人員。外國(guó)公司對(duì)其分支機(jī)構(gòu)在中國(guó)境內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)承擔(dān)民事責(zé)任。 （ 2） 外國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，必須在中國(guó)境內(nèi)指定負(fù)責(zé)該分支機(jī)構(gòu)的代表人或者代理人，并向該分支機(jī)構(gòu)撥付與其所從事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)相適應(yīng)的資金。清算組成員因故意或者重大過(guò)失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法 院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。 公司有第 (1)項(xiàng)情形的，可以通過(guò)修改公司章程而存續(xù)。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起三十日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。 2公司分立 ： 派生分立： A=A＋ B； B公司的人格派生出來(lái)， A的人格繼續(xù)存續(xù)； 新設(shè)分立： A=B+C。產(chǎn)生新的人格 C； （ 2）合并的程序： 公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。公司現(xiàn)有法定公積金 1800萬(wàn)元，任意公積金 800 萬(wàn)元 。公司應(yīng)當(dāng)向聘用的會(huì)計(jì)師事務(wù)所提供真實(shí)、完整的會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告及其他會(huì)計(jì)資料，不得拒絕、隱匿、謊報(bào)。但是，國(guó)家司法考試在線 2020 年國(guó)家司法考試資料 5 資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。 股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤(rùn)的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了 時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并依法經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。記名債券的轉(zhuǎn)讓由債券持有人以背書(shū)方式或法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓，但是未在公司登記債券存根薄變更登記者不得對(duì)抗公司。 （ 2）以債權(quán)能否轉(zhuǎn)換為股權(quán)為標(biāo)準(zhǔn)，公司債券可以分為可轉(zhuǎn)換公司債券和非轉(zhuǎn)換公司債券。我國(guó)《公司法》中，體現(xiàn)資本維持原則的規(guī)定有：有限責(zé)任公司的初始股東對(duì)現(xiàn)金之外的出資負(fù)擔(dān)保責(zé)任；發(fā)起人不得抽逃出資；股票不得折價(jià)發(fā)行；除法定情形外，公司不得回購(gòu)本公司股票；在彌補(bǔ)虧損、提取法定 公積金之前不得向股東分配利潤(rùn)等。 公司資本三原則 （ 1）資本確定原則。在實(shí)行授權(quán)資本制的國(guó)家，一般不要求注冊(cè)資本都能得到發(fā)行，所以它小于注冊(cè)資本。對(duì)任某的換車行為，下列哪一種說(shuō)法是 不 正確的？ A．違反公司章程處置公司資產(chǎn)，其行為無(wú)效 B．違反公司章程從事非經(jīng)營(yíng)性交易，其行為無(wú)效 C．并未違反公司章程，其行為有效 D． 無(wú)論是否違反公司章程，只要王某無(wú)惡意，該行為就有效 【答案】 ABC （三）公司資本 公司資本的涵義。 公司章程的變更。 公司章程的效力范圍。 公司章程是由股份有限公司的發(fā)起人或有限責(zé)任公司的設(shè)立人全體共同制定。但是外商投資企業(yè)、歷史悠久、字號(hào)馳名的企業(yè)不受該條限制。 【例】 12020 年，張三、李四、王二麻子共同投資設(shè)立了甲有限責(zé)任公司，下設(shè)分公司 A、 B。 以公司的國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為本國(guó)公司、外國(guó)公司和跨國(guó)公司。 設(shè)立方式 由一個(gè)股東（一人有限責(zé)任公司）或者兩個(gè)以上股東按照公司法規(guī)定的公司設(shè)立條件和方式投資設(shè)立 總公司在其住所地之外向當(dāng)?shù)毓ど滩块T申請(qǐng)?jiān)O(shè)立， 屬于設(shè)立公司的分支機(jī)構(gòu)，在公司授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立開(kāi)展業(yè)務(wù)活動(dòng)。 注意：分公司雖不具獨(dú)立法律地位，但依《民事訴訟法》第 49 條和《民訴意見(jiàn)》第 40 條，依法設(shè)立的分公司可以作為民事訴訟的當(dāng)事人，具有訴訟資格，另外分公司也具有獨(dú)立的締約能力。人資兼合公司是指公司的設(shè)立和經(jīng)營(yíng)同時(shí)依賴股東個(gè)人信用和公司資本規(guī)模，從而兼有人合與資合特點(diǎn)的公司，有限責(zé)任公司、兩合公司均屬此類公司。通說(shuō)認(rèn)為，我國(guó)有限責(zé)任公司屬于封閉式公司，而股份有限公司則屬于開(kāi)放式公司。 股份有限公司，其全部資本分為等額股份， 股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。參見(jiàn)《證券法》第 十六條公開(kāi)發(fā)行公司債券，應(yīng) 當(dāng)符合下列條件： (一 )股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬(wàn)元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬(wàn)元； (二 )累計(jì)債券余額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)的百分之四十 。 (2)合法。問(wèn)：這三項(xiàng)決定是否都合法，并說(shuō)明 理由。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋 (一 )》第 10 條規(guī)定，當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立的合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。 目的范圍上的限制。 公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須 經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。 （二）公司權(quán)利能力和行為能力 公司法上的限制： （ 1）轉(zhuǎn)投資的限制。公司作為法人，必然具備《民法通則》第 37條規(guī)定的條件，其中最重要的是具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)并且能夠以自己的名義享有民事、商事權(quán)利并獨(dú)立承擔(dān)民事、商事責(zé)任。國(guó)家司法考試在線 2020 年國(guó)家司法考試資料 1 2020 年國(guó)家司法考試 專題精講一 公司法 主講 張海峽 第一部分 總論 一、概述 （一）公司的概念和特征 公司是依照法定的條件與程序設(shè)立的、以營(yíng)利為目的的社團(tuán)法人。 公司具有獨(dú)立法人資格。 公司是社團(tuán)組織，具有社團(tuán)性， 公司以營(yíng)利為目的，具有營(yíng)利性。 另外， 第十六條 規(guī)定： 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。發(fā)行公司債券的公司，其累計(jì)債券總額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)額的 40％（《證券法》第 16條）。 （ 5）超越經(jīng)營(yíng)范圍的活動(dòng) 并非當(dāng)然無(wú)效?，F(xiàn)公司董事會(huì)決定： (1)以本公司名義投資 20萬(wàn)，與 B公司組成合伙企業(yè)； (2)以 A公司名義向 C公司投資 200萬(wàn)； (3)以本公司名義發(fā)行 100萬(wàn)元公司債券?！豆痉ā返?十五條公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。而 A公司凈資產(chǎn)僅 900萬(wàn)，且董事會(huì)無(wú)權(quán)作決定發(fā)行公司債券。 有限責(zé)任公司，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。開(kāi)放式公司是指可以按照法定的程序公開(kāi)招股，股東人數(shù)無(wú)法限定且股份可以在證券市場(chǎng)上自由轉(zhuǎn)讓的公司。資合公司是指公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)以公司資本的規(guī)模而不是股東的個(gè)人信用為基礎(chǔ)的公司，股份有限公司屬典型的資合公司。 不具有獨(dú)立的法人人格，雖有公司字樣但并非真正意義上的公司，無(wú)自己的章程，公司名稱只要在總公司名稱后加上分公司字樣即可。但是要特別注意：這并不意味著兩者之間為連帶關(guān)系，應(yīng)當(dāng)是同一個(gè)人格，由總公司承擔(dān)全部責(zé)任。注意：依照《商業(yè)