【正文】 份額 C．如果甲、乙均不愿購買，則丙無權(quán)將出資份額轉(zhuǎn)讓給丁 D．如果甲、乙都愿購買， 協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。 6股份買回請求權(quán)： 有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)： ① 公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的； ② 公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn) 的； ③ 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。 4 人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出 資的除外 。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明國家司法考試在線 2020 年國家司法考試資料 11 目的?！豆痉ā返?27 條 ： 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。參見《公司法》第 28條： 股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。參見《公司法》第 27條股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。其中， A以技術秘密出資，作價 15萬元；B以廠房出資，作價 20萬元； C以現(xiàn)金 17萬元出資。最高應不超過 70％，因為必須有 30％的現(xiàn)金出資。 (1)《公司法》第 二十三條設立有限責任公司，應當具備下列條件： ?? (三 )股東共同制定公司章程；公司章程應由三人共同制定； (2) 公司法規(guī)定： 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。 【例】 1．趙某、錢某和孫某計劃設立一家以商業(yè)批發(fā)為主的有限責任公司，由趙某制定了公司章 程。公司成立后，股東不得抽逃出資。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非 貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。 全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 否則 ，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。 （十一）、公司人格否認制度： 國家司法考試在線 2020 年國家司法考試資料 9 公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權(quán)人的利益。 2 其他股東訴訟制度： 公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。 (十 ) 股東訴訟制度： 1 代位訴訟制度 （ 1） 董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可 以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。問： （ 1）甘某和李某與他人合伙開辦農(nóng)用塑料膜的行為是否合法 ? （ 2）紅星公司免去 甘某和李某董事職務的行為及要求二人將經(jīng)營農(nóng)用塑料薄膜廠期間的收入交予公司的主張是否合法 ? 【答案及解析】（ 1）甘某和李某同陳某、王某合伙開辦農(nóng)用塑料薄膜廠，其產(chǎn)品又與紅星公司產(chǎn)品相同，該行為是違法的根據(jù)《公司法》第 一百四十九條董事、高級管理人員不得有下列行為： (五 )未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務； （ 2） 第一百四十九條董事、高級管理人員不得有下列行為： (四 )違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同 或者進行交易；董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。 1998年 1月，紅星公司發(fā)現(xiàn)了甘某和李某的這一行為。 ? 董事、監(jiān)事、高級管理人員 配合監(jiān)事會監(jiān)督義務： 董事、高級管理人員應當如實向監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事提供有關情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權(quán)。） ⑥ 接受他人與公司交易的傭金歸為己有； ⑦ 擅自披露公司秘密； ⑧ 違反對公司忠實義務的其他行為。 董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn) 上述 所列情形的，公司應當解除其職務。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關聯(lián)關系。 國內(nèi)有限公司和外資有限公司的區(qū)別： 國內(nèi)有限公司 外資有限公司 準則設立 核準主義需批準 無 投資領域有特別限制 無 外方出資不低于四分之一 【例】 ： 下列有關外國公司在華分支機構(gòu)的規(guī)定，哪些是不符合公司法規(guī)定的？ A．外國公司分支機構(gòu)應當在本機構(gòu)中置備該外國公司章程 B．外國公司屬于中國法人，只不過是依據(jù)中國法律在我國境外登記成立的 C．外國公司分支機構(gòu)的名稱應當標明其國籍但不必再注明責任形式 D．外國公司分支機構(gòu)不具有法人資格，但對其經(jīng)營活動獨立承擔民事責任 【答案】： BCD （ 九）公司機關人員的種類及其任職資格和法律義務 1. 種類及其關聯(lián)關系 國家司法考試在線 2020 年國家司法考試資料 7 (1)高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。外國公司對其分支機構(gòu)在中國境內(nèi)進行經(jīng)營活動承擔民事責任。 （ 2） 外國公司在中國境內(nèi)設立分支機構(gòu)，必須在中國境內(nèi)指定負責該分支機構(gòu)的代表人或者代理人，并向該分支機構(gòu)撥付與其所從事的經(jīng)營活動相適應的資金。清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應當承擔賠償責任。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法 院指定有關人員組成清算組進行清算。 公司有第 (1)項情形的，可以通過修改公司章程而存續(xù)。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務或者提供相應的擔保。公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。 2公司分立 ： 派生分立： A=A＋ B； B公司的人格派生出來， A的人格繼續(xù)存續(xù)； 新設分立： A=B+C。產(chǎn)生新的人格 C； （ 2）合并的程序： 公司合并，應當由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。兩個以上公司合并設立一個新的公司為新設合并，合并各方解散。公司現(xiàn)有法定公積金 1800萬元，任意公積金 800 萬元 。公司應當向聘用的會計師事務所提供真實、完整的會計憑證、會計賬簿、財務會計報告及其他會計資料，不得拒絕、隱匿、謊報。但是，國家司法考試在線 2020 年國家司法考試資料 5 資本公積金不得用于彌補公司的虧損。 股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司應當在每一會計年度終了 時編制財務會計報告，并依法經(jīng)會計師事務所審計。記名債券的轉(zhuǎn)讓由債券持有人以背書方式或法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓，但是未在公司登記債券存根薄變更登記者不得對抗公司。 （ 2）以債權(quán)能否轉(zhuǎn)換為股權(quán)為標準，公司債券可以分為可轉(zhuǎn)換公司債券和非轉(zhuǎn)換公司債券。我國《公司法》中，體現(xiàn)資本維持原則的規(guī)定有：有限責任公司的初始股東對現(xiàn)金之外的出資負擔保責任；發(fā)起人不得抽逃出資；股票不得折價發(fā)行；除法定情形外，公司不得回購本公司股票；在彌補虧損、提取法定 公積金之前不得向股東分配利潤等。 公司資本三原則 （ 1）資本確定原則。在實行授權(quán)資本制的國家，一般不要求注冊資本都能得到發(fā)行，所以它小于注冊資本。對任某的換車行為，下列哪一種說法是 不 正確的？ A．違反公司章程處置公司資產(chǎn)，其行為無效 B．違反公司章程從事非經(jīng)營性交易，其行為無效 C．并未違反公司章程，其行為有效 D． 無論是否違反公司章程，只要王某無惡意，該行為就有效 【答案】 ABC （三）公司資本 公司資本的涵義。 公司章程的變更。 公司章程的效力范圍。 公司章程是由股份有限公司的發(fā)起人或有限責任公司的設立人全體共同制定。但是外商投資企業(yè)、歷史悠久、字號馳名的企業(yè)不受該條限制。 【例】 12020 年，張三、李四、王二麻子共同投資設立了甲有限責任公司，下設分公司 A、 B。 以公司的國籍為標準，可以分為本國公司、外國公司和跨國公司。 設立方式 由一個股東（一人有限責任公司）或者兩個以上股東按照公司法規(guī)定的公司設立條件和方式投資設立 總公司在其住所地之外向當?shù)毓ど滩块T申請設立， 屬于設立公司的分支機構(gòu)，在公司授權(quán)范圍內(nèi)獨立開展業(yè)務活動。 注意：分公司雖不具獨立法律地位，但依《民事訴訟法》第 49 條和《民訴意見》第 40 條，依法設立的分公司可以作為民事訴訟的當事人，具有訴訟資格，另外分公司也具有獨立的締約能力。人資兼合公司是指公司的設立和經(jīng)營同時依賴股東個人信用和公司資本規(guī)模，從而兼有人合與資合特點的公司，有限責任公司、兩合公司均屬此類公司。通說認為，我國有限責任公司屬于封閉式公司，而股份有限公司則屬于開放式公司。 股份有限公司，其全部資本分為等額股份， 股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任。參見《證券法》第 十六條公開發(fā)行公司債券，應 當符合下列條件： (一 )股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬元，有限責任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬元； (二 )累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的百分之四十 。 (2)合法。問：這三項決定是否都合法，并說明 理由。依據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋 (一 )》第 10 條規(guī)定，當事人超越經(jīng)營范圍訂立的合同，人民法院不因此認定合同無效。 目的范圍上的限制。 公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須 經(jīng)股東會或者股東大會決議。 （二）公司權(quán)利能力和行為能力 公司法上的限制： （ 1）轉(zhuǎn)投資的限制。公司作為法人，必然具備《民法通則》第 37條規(guī)定的條件，其中最重要的是具有獨立的財產(chǎn)并且能夠以自己的名義享有民事、商事權(quán)利并獨立承擔民事、商事責任。國家司法考試在線 2020 年國家司法考試資料 1 2020 年國家司法考試 專題精講一 公司法 主講 張海峽 第一部分 總論 一、概述 （一）公司的概念和特征 公司是依照法定的條件與程序設立的、以營利為目的的社團法人。 公司具有獨立法人資格。 公司是社團組織，具有社團性， 公司以營利為目的，具有營利性。 另外， 第十六條 規(guī)定： 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。發(fā)行公司債券的公司，其累計債券總額不超過公司凈資產(chǎn)額的 40％（《證券法》第 16條）。 （ 5）超越經(jīng)營范圍的活動 并非當然無效?，F(xiàn)公司董事會決定： (1)以本公司名義投資 20萬，與 B公司組成合伙企業(yè)； (2)以 A公司名義向 C公司投資 200萬； (3)以本公司名義發(fā)行 100萬元公司債券?！豆痉ā返?十五條公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。而 A公司凈資產(chǎn)僅 900萬，且董事會無權(quán)作決定發(fā)行公司債券。 有限責任公司，股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)為限對公司債務承擔責任。開放式公司是指可以按照法定的程序公開招股，股東人數(shù)無法限定且股份可以在證券市場上自由轉(zhuǎn)讓的公司。資合公司是指公司的經(jīng)營活動以公司資本的規(guī)模而不是股東的個人信用為基礎的公司，股份有限公司屬典型的資合公司。 不具有獨立的法人人格，雖有公司字樣但并非真正意義上的公司，無自己的章程，公司名稱只要在總公司名稱后加上分公司字樣即可。但是要特別注意：這并不意味著兩者之間為連帶關系，應當是同一個人格，由總公司承擔全部責任。注意：依照《商業(yè)