論公共秩序保留制度(doc19)-其它制度表格(編輯修改稿)
2025-09-23 12:45 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 心 (大量免費(fèi)資源共享 ) 第 7 頁 共 16 頁 （二）內(nèi)國規(guī)范的方式。 亦即通常所講的“間接限制”的規(guī)定方式，公共秩序保留制度表現(xiàn)為內(nèi)國規(guī)范的形式，即規(guī)定無條件地適用那些依其內(nèi)容需強(qiáng)制適用的內(nèi)國法律規(guī)范（如外匯法）從而間接制約外國法的適用。 （三）國際限制規(guī)范的方式。 即當(dāng)外國法律規(guī)范的適用違反國際法的強(qiáng)制性規(guī)范，違反各有 關(guān)國家的國際義務(wù)或違反國際法律共同體所普遍承認(rèn)的正義要求時，應(yīng)排除該外國法的適用。例如： 1966 年《消除一切形式種族歧視的國際公約》的規(guī)定種族歧視的法律應(yīng)視為違反國際強(qiáng)行法的法律，因而一國法院就可據(jù)此拒絕適用另一國有關(guān)種族歧視的規(guī)定，而這一國際共識也早在 30年代霍爾澤訴德國帝國鐵路局解雇案中就有所反映。 三、當(dāng)今國際社會公共秩序保留制度的發(fā)展趨勢 瑞士學(xué)者布魯歇曾從薩維尼把強(qiáng)行法分為兩部分的觀點出發(fā)，提出了國內(nèi)公共秩序和國際公共秩序的概念。③國內(nèi)公共秩序適用于純國內(nèi)民事關(guān)系，而國際公共秩序則在國際民事關(guān)系中 適用。但是，國際私法上的“公共秩序”即國際公共秩序仍然是從國內(nèi)立場出發(fā)的，因為一國借助公共秩序排除外國法的適用就是為了維持內(nèi)國的法律秩序。因此，國際公共秩序就某一國而言依然是一個國內(nèi)法上的概念，它同法院國有密切聯(lián)系，不可能超越特定社會的法律秩序。各國在適用公共秩序保留制度時都 是在不違背國家主權(quán)原則的情況下自由做出裁量的。從這一意義上講，國際公共秩序也屬于國內(nèi) 中國最大的管理資源中心 (大量免費(fèi)資源共享 ) 第 8 頁 共 16 頁 民法上的概念，這是賦予國際公共秩序的一種新的意義。二戰(zhàn)以后，在國際社會中，各國在行使自己權(quán)利時，不但要考慮自己的利益，還必須考慮到整個國際社會的整體利 益，這就是所謂的國際社會本位觀念。由于一些問題需要國際社會采取協(xié)調(diào)統(tǒng)一的行為，加上在國際私法領(lǐng)域中，出現(xiàn)了越來越多的國際條約、國際習(xí)慣，這些條約是各國意志協(xié)調(diào)的產(chǎn)物，各國在衡量本國利益時，考慮的標(biāo)準(zhǔn)就不僅是本國的，還會考慮國際社會的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，這就為國際公共秩序的存在提供了前提基礎(chǔ)。目前，國際公共秩序大都來源于國際法、國際經(jīng)濟(jì)法領(lǐng)域，其外在表現(xiàn)最明顯的就是任何國家的法律都不得與之相悖的國際強(qiáng)行性規(guī)范。各國的立法、習(xí)法、法律觀念、法律文化的差異并不是短期內(nèi)可以消除的，因此形式完全 統(tǒng)一的判斷標(biāo)準(zhǔn)并非易事。 隨著 國際私法本身日益“國際法”化，公共秩序保留制度作為傳統(tǒng)的國際私法上的一項基本制度也肯定會走向國際化，對公共秩序的限制適用反映了各國在司法主權(quán)范圍內(nèi)公共秩序保留問題上的積極努力和變化，而國際公共秩序這一概念的誕生則標(biāo)志著國際私法上的公共秩序制度新的發(fā)展階段的到來。這種真正意義上的國際公共秩序的出現(xiàn)將在國際范圍內(nèi)對公共秩序的適用標(biāo)準(zhǔn)及范圍做出界定，從而達(dá)到公共秩序適用標(biāo)準(zhǔn)的國際化。它代表著傳統(tǒng)的公共秩序保留制度在 21世紀(jì)有發(fā)展趨勢，我們所說的國際公共秩序是指有關(guān)整個國際社會或人類生存、和平與發(fā)展的共同利益或根本 利益之所在，國際社會國與國之間的合作及協(xié)調(diào)逐漸增強(qiáng)，國際社會公認(rèn) 中國最大的管理資源中心 (大量免費(fèi)資源共享 ) 第 9 頁 共 16 頁 的不得違背的法規(guī)范也逐漸增多并明確化?，F(xiàn)在一系列的國際公約對當(dāng)今國際社會的公共秩序作了規(guī)定，所涉及范圍也越來越廣。諸如，消除種族歧視、外交人員的保護(hù)、婦女兒童合法權(quán)益、反對走私販毒、難民的合法地位等等。這些都表明國際公共秩序這一普遍廣泛的觀念已開始越來越多的進(jìn)入各國的立法和司法領(lǐng)域。 四、中國有關(guān)公共秩序保留制度的立法與司法實踐 （一） 我國公共秩序保留立法之表現(xiàn) 十一屆三中全會以后，隨著對外開放政策的確立及我國涉外民商事關(guān)系的蓬勃發(fā)展，我國國際私法的立法工作獲得了前所未有的發(fā)展，國際私法規(guī)范層出不窮，公共秩序保留條款也隨之出現(xiàn)在我國一系列的國際私法立法中。 公共秩序保留制度首先反映在我國涉外經(jīng)濟(jì)合同立法中。 1985年頒布的《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第 4條規(guī)定：“訂立合同，必須遵守中華人民共和國法律，并不得損害中華人民共和國的社會公共利益”；第 5條第 2款規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和法律?！边@兩個條文通過間接限制的立法方式排除了外國法的適用。該法第 9條第 1款同時還強(qiáng)調(diào)指出：“違反中華人民共和國法律或者社會公共利益的合同無效?！蔽覈?1987 年 1 月 1日生效的《民法通則》第 150 條從法律適用的角度對公共秩序保留 中國最大的管理資源中心 (大量免費(fèi)資源共享 ) 第 10 頁 共 16 頁 予以了規(guī)定。該
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