【正文】 羅里達州的法律為例，雇員租賃公司和客戶公司之間的合同安排(contractual arrangement)應滿足以下條件：租賃公司(a)保留指揮和控制(direction and control)派遣到客戶所在地的派遣工人的權利。　　(workers’ pensation insurance)　　工傷保險指對于勞工在工作期間所受傷害的保險，通常覆蓋醫(yī)療、死亡、殘疾、康復等內容，保險費由雇主繳納。例如，佛羅里達州的法律規(guī)定，雇員租賃公司是派遣工人的雇主，雇員租賃公司有義務及時支付失業(yè)稅?！　　　囊陨现莘▽ε汕补と斯ｋU和失業(yè)保險費用的支付看，大部分州法將雇員租賃公司視為派遣工人的雇主，雇員租賃公司除了支付派遣工人的工資外，有義務為雇員支付工傷保險和失業(yè)保險以及其他雇員福利的費用?！　?. 《國家勞動關系法案》下的共同雇主責任　　國家勞動關系委員會(National Labor Relations Board，NLRB)對共同雇主的認定主要采用以下標準：當兩個或兩個以上雇主對相同的雇員實施了“重要控制(significant control)”，并且由此表明雇主“分擔或者共同決定”雇用條款或條件(terms or conditions of employment)時，兩個以上的雇主將構成共同雇主。法院認為Peak公司作為派遣公司是原告的雇主，因為，原告從Peak公司領取工資和雇員福利，而且雙方簽訂了書面的雇用協(xié)議?！　?.《家庭和醫(yī)療休假法案》的適用　　依照《家庭和醫(yī)療休假法案》，雇主有義務為以下情形的雇員提供12周的無薪休假：(1)小孩的出生或領養(yǎng)。鑒于我國目前勞務派遣行業(yè)存在許多損害派遣工人利益的現(xiàn)象，我國在借鑒美國經(jīng)驗的同時，也應針對我國面臨的突出問題，對勞務派遣行業(yè)進行嚴格規(guī)制。這也是解決目前我國許多勞務派遣公司沒有為派遣工人及時支付工資并繳納社會保險費問題可行的辦法之一。例如，有學者指出，目前我國勞務派遣的問題主要有：一是勞動關系不清晰。由于加班處于接受單位的控制之下，派遣公司難以獲得有關加班時間和報酬的信息，加班報酬事實上很難由派遣公司支付，因此，如果法律要求工資由接受單位向派遣工人直接支付，就可以解決這一難題，接受單位可以將工資包括加班報酬一并支付給派遣工人。　　(一)工資報酬和其他福利的支付方式　　針對勞務派遣單位克扣工資以及用工單位沒有支付加班費和其他福利導致同工不同酬的弊端，《勞動合同法》規(guī)定派遣單位必須履行用人單位對勞動者的義務，不得克扣用工單位按照勞務派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬(第58條、60條)。這種規(guī)定從表面上看有利于保護勞動者，但由于派遣單位應當履行用人單位對勞動者的義務(第58條)，用工單位將面臨很大的風險。派遣單位可以向其他單位派遣勞動者，為何不能向本單位派遣勞動者?用人單位自設勞務派遣單位有其合理一面，有利于對本單位雇員進行更加專業(yè)化的管理，對于大型公司，只要其符合法定的設立派遣公司的條件，似乎沒有充分理由禁止其設立派遣公司。明確了用人單位和被派遣勞動者之間勞動派遣合同以及勞務派遣單位和用工單位之間勞務派遣協(xié)議的內容(559條)，尤其是勞務派遣單位必須和被派遣勞動者簽訂二年以上的固定期限合同。因為，如果派遣工人沒有及時得到工資或者派遣公司克扣接受單位支付給派遣工人的工資，派遣工人就無法安心工作，甚至可能采取一些群體行動。美國法中的“排他和替代責任”理論也體現(xiàn)了這一原則?！　〕嗽O立審批，主管機關對勞務派遣公司的日常監(jiān)管同樣重要。倘若派遣公司和接受單位誠信經(jīng)營，勞務派遣對派遣公司和接受單位以及雇員均有利，尤其在某些行業(yè)，諸如保安、司機、家政服務等行業(yè)，接受單位直接雇用這類雇員相當困難或成本昂貴。如果OSHA在調查中發(fā)現(xiàn)客戶公司和派遣公司共同雇主地位成立，OSHA將向勞務派遣機構或客戶公司或者二者發(fā)出傳票。在反就業(yè)歧視訴訟中，法院關注的問題是某一機構是否是雇主，而判斷雇主身份的核心事實問題是該機構是否“控制雇員的薪酬或雇用的條款、條件或權利(terms, conditions, or privileges)”。　　(二) 聯(lián)邦法與勞務派遣　　除了各州成文法的規(guī)定，通過判例的解釋，法院解決了許多聯(lián)邦法律如何適用于勞務派遣場合的問題，尤其是派遣公司和客戶公司之間責任的分擔。在雇員租賃公司實施的上述保險中，除非保險或者保證合同另有規(guī)定，派遣雇員也不被視為雇員租賃公司的雇員。當然，由于派遣工人被派遣到客戶公司，客戶公司在一定程度上指揮和控制了派遣工人，工人的風險處于客戶公司的控制之下，由客戶公司承擔工傷保險費用亦無不可。　　可見，對職業(yè)雇主組織和客戶公司之間協(xié)議的規(guī)制重點在于明確勞務派遣公司的義務和責任，即職業(yè)雇主組織必須承擔的最低義務和責任，這些義務和責任不能通過合同轉移到客戶公司。這可能是考慮到勞務派遣公司作為一種經(jīng)營人力資源管理的公司，雇員集中且風險較大，雇主及其控制人是否誠實守信對雇員利益的影響甚大，因此，需要控制勞務派遣公司的門檻。該州法律規(guī)定，雇員租賃公司及“控制人(controlling person)”必須向商務和職業(yè)監(jiān)管部提交書面的申請以獲得許可(license)。至于派遣勞工對工會的影響，筆者認為，從接受單位看，由于派遣工人和接受單位的雇用關系模糊，派遣工人分散且和接受單位的認同感較弱，派遣工人加入接受單位工會的積極性可能受到影響。而派遣公司通過自己的專業(yè)服務，可以為客戶公司管理這些復雜的事務。 因此，如果雇員直接受雇于這些規(guī)模小的雇主，雇員將無法得到這些法律的保護。但從職業(yè)雇主組織的數(shù)量看，職業(yè)雇主組織的數(shù)量并不多，僅有大約700家，平均每個州只有十幾家職業(yè)雇主組織，這一點說明了美國職業(yè)雇主組織的平均規(guī)模較大。為保護派遣工人的利益，美國許多州法對勞務派遣公司的設立和運營進行嚴格規(guī)制，聯(lián)邦法律的判例中也運用共同雇主的理論使接受單位承擔有關最低工資、休假、安全衛(wèi)生、反就業(yè)歧視等雇主責任。根據(jù)對NAPEO會員的調查，在過去6年里，美國職業(yè)雇主組織行業(yè)平均年增長超過20%，目前約有700家職業(yè)雇主組織在50個州提供各種業(yè)務。例如，1964年《民權法案》第7章禁止雇主基于種族、膚色、宗教、性別或國籍實施歧視，但僅適用于雇用15名以上雇員的雇主?！　〕私档凸蛦T福利的成本，勞務派遣公司在為用人單位提供咨詢和服務方面也發(fā)揮了越來越重要的作用。　　(四)小結　　從上可以看出，勞務派遣的出現(xiàn)及發(fā)展有其背后的經(jīng)濟原因，勞務派遣的用工形式既滿足了雇員靈活就業(yè)的需要，對降低雇主的成本和風險，提高勞動力市場的分工和專業(yè)化程度也有積極作用，尤其在為接受單位提供咨詢和服務，降低雇主用工成本方面具有廣闊的發(fā)展空間。 有些州對雇員租賃公司設立的審批相當嚴格。存放的有價證券必須包含該長官在雇員租賃公司沒有支付到期款項時，可以賣出相應數(shù)額的證券用于支付工資、福利或其他主張的授權。(3)負責派遣工人的賠償請求(pensation claims)、請求的提起(claims filings)和相關程序的管理。有些州，例如新墨西哥州的法律則規(guī)定派遣公司和客戶公司對派遣雇員的工傷保險費用負無限連帶責任。例如，新罕布什爾州的法律規(guī)定，雇員租賃公司不為客戶公司的行為或疏忽承擔替代責任(vicariously liable)，客戶公司也不為雇員租賃公司的行為或疏忽承擔替代責任。即便在雇員租賃公司提供的保險中，也不將派遣工人視為雇員租賃公司的雇員。法院考察的因素包括：(1)對派遣工人日?；顒拥谋O(jiān)督。美國勞工部的立場是：使用派遣雇員的客戶公司應該和提供派遣雇員的派遣公司在確保最低工資和加班費上承擔責任。支付工資和社會保險福利費用的義務由派遣公司承擔，有利于保證雇員的基本權利，并發(fā)揮雇主的規(guī)模優(yōu)勢和專業(yè)優(yōu)勢，而由于派遣公司并不直接使用雇員，雇員常常處于客戶公司的控制之中，因此，有關雇主在工作場所中應盡的義務，讓客戶公司與派遣公司連帶承擔責任有利于客戶公司盡到保護雇員的各種義務，避免客戶公司通過勞務派遣的形式逃避責任，從而有利于保護派遣雇員的利益。 反觀我國，目前我國有派遣公司26158個，其中由勞動保障部門經(jīng)辦或審批的為18010個。我國可借鑒美國的作法，接受單位主要承擔派遣工人處于其控制過程中產(chǎn)生的責任。這樣可以防止派遣機構不支付或少支付派遣工人的工資。一方為另一方承擔法律規(guī)定的責任后，如果根據(jù)勞務派遣公司和接收單位之間的協(xié)議應由另一方承擔的，可向另一方追償。因此，實在沒有必要將勞務派遣限制在臨時性、輔助性或者替代性的崗位。勞務派遣的存在和流行肯定有其經(jīng)濟上的合理性，過分加重用工單位的責任，不利于該行業(yè)的積極發(fā)展，最終也會損害勞動者的利益。既然用工單位有義務告知被派遣勞動者勞動報酬并支付加班費和其他福利(62條第3款)，派遣單位負有不得克扣勞動報酬的義務，為何法律不直接規(guī)定由用工單位直接向被派遣勞動者支付工資、加班費及其他福利?僅僅規(guī)定派遣單位不得克扣勞動報酬根本無法保證被派遣勞動者及時足額獲得報酬。例如，新墨西哥州的法律規(guī)定如果雇員租賃公司沒有為派遣工人支付失業(yè)保險費用，則客戶公司有義務承擔失業(yè)保險費用。四是同等勞動不同報酬。派遣公司和接受單位對派遣工人承擔連帶責任，這種作法無疑最有利于保護派遣工人的利益。對勞務派遣公司設立門檻規(guī)制的另一重要意義在于促進派遣公司的規(guī)?；?jīng)營。因此，如果客戶公司被認定為派遣雇員的“基本雇主(primary employer)”，客戶公司有