物權(quán)法中浮動抵押制度的不足與完善(更新版)
【正文】 的是，我國《物權(quán)法》不但將浮動抵押權(quán)的標(biāo)的物局限為動產(chǎn)，而且只能是生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品這些特別動產(chǎn)，在一定程度上更加縮小了浮動抵押財產(chǎn)的范圍，這不能不說是 《物權(quán)法》的一個缺陷?！笨梢园l(fā)現(xiàn)，我國將浮動抵押權(quán)的設(shè)定主體擴(kuò)大到包括國有企業(yè)、集體企業(yè)、公司企業(yè)、合伙企業(yè)和獨資企業(yè)等在內(nèi)的企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者。因抵押人的經(jīng)營活動，也可能有新的財產(chǎn)流入企業(yè)而進(jìn)入抵押物的范圍，則抵押權(quán)自動依附于該財產(chǎn)之上?！钡?條第1項：“企業(yè)擔(dān)保人，得就合作屬于公司的現(xiàn)有總財產(chǎn)，先于其他債權(quán)人受債權(quán)的清償。該判例的判決認(rèn)為，公司的任何一項財產(chǎn)或全部資產(chǎn)(不分固定資產(chǎn)或流通資產(chǎn)、現(xiàn)在的資產(chǎn)或未來的資產(chǎn))都能設(shè)立浮動抵押，但抵押權(quán)人不得干預(yù)企業(yè)的經(jīng)營管理，也不得阻止抵押人處分企業(yè)的財產(chǎn)。編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟頁碼：第10頁 共10頁物權(quán)法中浮動抵押制度的不足與完善 鄭彬 提要：浮動抵押是指企業(yè)以其全部資產(chǎn)包括現(xiàn)在的和將來可以取得的全部資產(chǎn)為債權(quán)提供擔(dān)保，該設(shè)押財產(chǎn)可自由流轉(zhuǎn)經(jīng)營，在約定或法定事由發(fā)生時，其價值才能確定的一種抵押，該制度起源于英國衡平法，后為大陸法系國家所仿效?！ ∫?、浮動抵押制度概述 浮動抵押制度起源于英國衡平法，是通過判例不斷發(fā)展的，其最早獲得法律上的效力是在英國1870年的Re, panama, New Zealand and Australian Royal Mail Company 判例中。其第1條：“股份有限公司的總財產(chǎn)，為擔(dān)保其公司發(fā)行的公司債，得作為一體，為企業(yè)擔(dān)保的標(biāo)的。在日常經(jīng)營過程中，因抵押人的處分，可能導(dǎo)致抵押物的一部分脫離出去，抵押人控制的財產(chǎn)一旦脫離出去，依附于它上面的抵押權(quán)即告終止，第三人可以取得該財產(chǎn)的所有權(quán)。 二、物權(quán)法中浮動抵押制度規(guī)定的不足 (一)浮動抵押權(quán)的設(shè)定主體過于寬泛 《物權(quán)法》第181條規(guī)定：“經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實現(xiàn)抵押權(quán)時的動產(chǎn)優(yōu)先受償。殊不知這些被排除在外的標(biāo)的物所發(fā)揮的擔(dān)保功能，大多會比僅以動產(chǎn)設(shè)定浮動抵押的擔(dān)保功能大出許多倍。因此，結(jié)合我國國情，應(yīng)該將設(shè)定人限定為公司法人，同時考慮到以浮動抵押方式進(jìn)行融資的日益普遍，沒有理由將受擔(dān)保的債權(quán)局限于公司債的發(fā)行，對此, 可以參考借鑒王利明老師主持的中國民法典草案建議稿第1035條的規(guī)定，即“公司法人向銀行借款或者發(fā)行公司債券，可以設(shè)定浮動抵押權(quán)?！段餀?quán)法》應(yīng)當(dāng)對浮動抵押權(quán)的實現(xiàn)進(jìn)行規(guī)定，以規(guī)范浮動抵押權(quán)實現(xiàn)的法律程序。行政管理人則能夠像破產(chǎn)事務(wù)參與者一樣工作，并只能由法院免職。同理，如果浮動抵押權(quán)合同中沒有“明白無誤的限制條款”，在此期間抵押人在設(shè)押財產(chǎn)上仍可設(shè)定固定抵押或再設(shè)定一浮動抵押。如果買受人知道浮動抵押結(jié)晶仍購買抵押物，不能取得所有權(quán)，但若為善意，可依善意取得制度獲得抵押物的所有權(quán)。浮動抵押合同可以對以下內(nèi)容進(jìn)行約定：限制或禁止設(shè)定優(yōu)先于浮動抵押或次序相同的固定抵押或其他浮動抵押。變更權(quán)。浮動抵押設(shè)定后，在發(fā)生特定事由時，浮動抵押即轉(zhuǎn)為固定擔(dān)保，此時抵押物固定，不僅包括在企業(yè)內(nèi)部現(xiàn)有財產(chǎn)，還包括將要流入企業(yè)的資金和財產(chǎn)，即抵押人有對外債權(quán)。我國對正常經(jīng)營活動該如何界定，是采用列舉式還是采用概括式，學(xué)者對此有不同的看法。第 10 頁 共 10 頁
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