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20xx年在職聯(lián)考法律碩士法理學(xué)復(fù)習(xí)資料(完整版)

2024-11-05 05:37上一頁面

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【正文】 裁決的權(quán)威性4形式的嚴(yán)格性。十、(1)立法、立法體制和我國立法權(quán)的劃分:立法,有俠義和廣義兩種含義:1俠義的理發(fā)是指國家最高權(quán)利機(jī)關(guān)制定法律的專門活動。種類:依據(jù)責(zé)任的法律性質(zhì)所做的分類是最基本的分類,包括:1刑事責(zé)任2民事責(zé)任3行政法律責(zé)任4違憲責(zé)任。自然事件是不以法律關(guān)系主體的意志為轉(zhuǎn)移的水災(zāi)、震災(zāi)、風(fēng)災(zāi)等自然災(zāi)害,偶然事件以及人的生老病死。作為法律關(guān)系的客體的一切東西都具有兩個(gè)最低限度的特征:一,它必須是對主體的有用之物,而且圍繞著、針對著它可能發(fā)生利益沖突。權(quán)利的主體才是真正意義上的法律關(guān)系的主體。2安裝法律關(guān)系的存在形式。10有效行為與無效行為。2角色行為與非角色行為。2分類:法律權(quán)利和以為,可以從不同角度、按照不同標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類:1根據(jù)權(quán)利義務(wù)的存在形態(tài)。4加強(qiáng)執(zhí)法與司法隊(duì)伍建設(shè),提高法律職業(yè)工作者的政治與業(yè)務(wù)素質(zhì),使其權(quán)利能力與行為能力達(dá)到統(tǒng)一。相對形態(tài):前者相對與制度,后者相對與人。兩者產(chǎn)生的方式不同。4軍事法規(guī)和軍事規(guī)章。概念及分類:概念是對各種法律事實(shí)進(jìn)行概括,抽象出它們的共同特征而形成的權(quán)威性范疇。法律規(guī)則的含義與分類:規(guī)則是指具體規(guī)定權(quán)利和義務(wù)以及具體法律后果的準(zhǔn)則,或者說是對一個(gè)事實(shí)狀態(tài)賦予一種確定額具體后果的各種指標(biāo)和規(guī)定。2法是出自國家的社會規(guī)范??傊?,凡屬與法有關(guān)的問題和現(xiàn)象都在法學(xué)研究范圍之內(nèi)。對法碩參 凱程法碩,國內(nèi)領(lǐng)先的法碩法學(xué)輔導(dǎo)機(jī)構(gòu),法碩考研,首選凱程!考書、就業(yè)、擇校、分?jǐn)?shù)線、備考指導(dǎo)等不清楚的同學(xué),可以查看凱程的官方網(wǎng)站,可以聯(lián)系咨詢老師,為同學(xué)們詳細(xì)解答。考生一方面要對一些基本理論如社會主義法的特征、功能、社會主義與黨的政策、社會主義法與社會主義道德、社會主義民主與法制的關(guān)系等問題有所理解。(2)法的淵源與法的基本分類。二,概念性的題目較多。、司法、執(zhí)法角度論述和諧社會與法治的關(guān)系。因此,考生在復(fù)習(xí)時(shí)應(yīng)力求熟記每一個(gè)概念和每一個(gè)基本問題??忌鷳?yīng)掌握法的淵源概念的含義及其法的淵源與法的分類的具體內(nèi)容。更多復(fù)習(xí)指導(dǎo)請登錄凱程法碩網(wǎng),凱程法碩歷來聘請中國人民大學(xué)、中國政法大學(xué)、北京大學(xué)、清華大學(xué)四校最優(yōu)秀的一流名師獨(dú)家授課。凱程考研成立于2005年,國內(nèi)首家全日制集訓(xùn)機(jī)構(gòu)考研,一直致力于高端全日制輔導(dǎo),由李海洋教授、張鑫教授、盧營教授、王洋教授、索玉柱教授等一批高級考研教研隊(duì)伍組成,為學(xué)員全程高質(zhì)量授課、答疑、測試、督導(dǎo)、報(bào)考指導(dǎo)、方法指導(dǎo)、聯(lián)系導(dǎo)師、復(fù)試等全方位的考研服務(wù)。二、法的基本特征:法的特征是法的本質(zhì)的外化,是法與其他現(xiàn)象或事物的基本關(guān)系表現(xiàn)。2具有多樣性和差別性。2法律規(guī)則從形式特征上可分為規(guī)范性規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)則。2法律在當(dāng)代中國法的淵源中,法律是僅次于憲法的主要的法的淵源。8經(jīng)濟(jì)特區(qū)的單行經(jīng)濟(jì)法規(guī)、經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)和經(jīng)濟(jì)特區(qū)規(guī)章9國際條例和國際慣例是指我國同外國締交的雙邊和多邊的合約、協(xié)定和其他具有條約、協(xié)定性質(zhì)的文件。六1法制與法治的主要區(qū)別:法制:法律制度。建設(shè)社會主義法治國家的基本目標(biāo)和任務(wù)是:1到2001年形成有中國特色的社會主義法律體系。最后權(quán)利和義務(wù)全面地表現(xiàn)和實(shí)現(xiàn)法的價(jià)值。5根據(jù)權(quán)利主體依法實(shí)現(xiàn)其意志和利益的方式,可將權(quán)利和義務(wù)劃分為行動權(quán)利和消極義務(wù)、接受權(quán)利和積極義務(wù)。7要式行為與非要式行為。4法律關(guān)系是社會內(nèi)容與法律形式的統(tǒng)一。6按照法律關(guān)系之間的因果聯(lián)系,可以分為第一性法律關(guān)系與第二性法律關(guān)系,第一性法律關(guān)系是法律規(guī)范在發(fā)揮其指引作用過程中,在人們合法行為的基礎(chǔ)上形成的法律關(guān)系。我國社會主義初級階段法律關(guān)系主體包括:1人民2階段3民族4國家和國家機(jī)關(guān)5自然人6法人。(此題給一個(gè)案例說出有多少種法律關(guān)系,主體和客體)(3)法律事實(shí)的含義與種類:法律事實(shí)是能夠引起法律關(guān)系發(fā)生、變更、消失的客觀原因和條件,包括法律事件和法律行為。八、法律責(zé)任的構(gòu)成和種類:構(gòu)成:法律責(zé)任的構(gòu)成是指在具備了哪些條件之后才產(chǎn)生法律責(zé)任。5強(qiáng)制作用:指法能運(yùn)用強(qiáng)制力保證人們權(quán)利得以充分實(shí)現(xiàn)的功用和效能。涉及國家基本經(jīng)濟(jì)制度、政治制度和民事刑事制度的事項(xiàng)只能有全國人大及其常委會制定法律。3司法獨(dú)立原則。3法律體系的理想化要求是門類齊全、結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、內(nèi)在協(xié)調(diào)。分類:包括立法解釋、司法解釋、行政解釋和聯(lián)合解釋。(二)法在市場經(jīng)濟(jì)中的作用:1保障作用2引導(dǎo)作用3服務(wù)作用4規(guī)制作用。2社會主義民主是法治的基礎(chǔ)和前提,沒有民主就不會有真正的法治??傊?,無論是從堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)角度,還是從改善黨的領(lǐng)導(dǎo)角度,都必須防止和糾正以黨代法的弊端。道德對法律的作用:1道德對法律的創(chuàng)制有指導(dǎo)作用。2形成的方式不同:法律是由國家立法機(jī)關(guān)有意識的創(chuàng)立,而道德是人們在長期的社會實(shí)踐過程中自發(fā)創(chuàng)立的。3.按法律部門對法學(xué)體系進(jìn)行劃分的利弊這種劃分比較明確實(shí)用,但是這種劃分存在的問題是,并非出現(xiàn)一個(gè)法律部門就會有一個(gè)法學(xué)分支。其法所提出的基本問題分別是“法律應(yīng)當(dāng)是什么”、“法律是什么”、“法律實(shí)際上是什么”。羅馬法復(fù)興與文藝復(fù)興和宗教改革一起被史學(xué)稱為“三R運(yùn)動”,它們促使西方法學(xué)朝著世俗化方向發(fā)展。第四章在我國現(xiàn)代法律制度中,理解法律必須區(qū)分廣義和狹義兩層含義。3.通過與道德的比較理解法律的特征(優(yōu)點(diǎn))①法律規(guī)范人的行為,不管人的思想和意志。④在內(nèi)容上法律有利導(dǎo)性,通過權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行雙向引導(dǎo)。但是,法律規(guī)則與法律條文不是一一對應(yīng)的關(guān)系。3.法律概念與法學(xué)概念的區(qū)別我們這里指的法律概念是體現(xiàn)在法律規(guī)則中的具有法律正式含義的概念,而法學(xué)概念則是指研究法律和法律現(xiàn)象時(shí)使用的專業(yè)術(shù)語,它不一定會在法律規(guī)定中使用。理解實(shí)體法和程序法的分類應(yīng)注意以下兩點(diǎn):首先,實(shí)體法和程序法關(guān)系只是相對而言的,實(shí)體法規(guī)定權(quán)利和義務(wù),程序法也規(guī)定權(quán)利和義務(wù),但是前者一般直接規(guī)定涉及人身、財(cái)產(chǎn)和精神財(cái)富等方面的“實(shí)體性”權(quán)利和義務(wù),如人身權(quán)、物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán);而后者相對于前者是一種為實(shí)現(xiàn)前者服務(wù)的“程序性”權(quán)利,如訴權(quán)、辯護(hù)權(quán)、申訴權(quán)。它是適應(yīng)現(xiàn)代社會以市場經(jīng)濟(jì)自主調(diào)節(jié)為主導(dǎo)和以國家宏觀調(diào)控為保證的現(xiàn)代社會經(jīng)濟(jì)模式而產(chǎn)生的。具有相同的歷史傳統(tǒng)或在法律形式上存在某種共同特點(diǎn)的若干國家的法律構(gòu)成一個(gè)法系,比如大陸法系、英美法系等。因此,學(xué)習(xí)是要注意這個(gè)問題。對于權(quán)利的理解可以從多個(gè)角度入手,如教材中列舉了八種要素。這時(shí),義務(wù)人就是世界上、社會上的每個(gè)人,而不是特定某個(gè)人。同時(shí),有關(guān)“憲法權(quán)利”,在各國憲法學(xué)上也有不同的用語。所謂單方法律行為,就是只要有一方當(dāng)事人的意思表示或一方的行動就可以成立的法律行為。第十章按照一般的原理,我們把法律責(zé)任的構(gòu)成要件概括為五個(gè)方面:主體、過錯(cuò)、違法行為、損害事實(shí)和因果關(guān)系。此時(shí),法律關(guān)系的參加者之間只存在具有法律意義的關(guān)系,而排除其他另外的關(guān)系,如親戚關(guān)系、朋友關(guān)系、債務(wù)關(guān)系等等。例如有一司機(jī)違章駕車,公安機(jī)關(guān)的交警對其進(jìn)行處罰。第十三章、法系、法律體系的辨析這三個(gè)相近的概念在學(xué)習(xí)過程中往往容易混淆,因此有必要對其進(jìn)行辨析,把握各自的含義。法律體系,法學(xué)中有時(shí)也稱“法的體系”,是指由一國現(xiàn)行的全部法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個(gè)呈體系化的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。這一點(diǎn)請學(xué)員在學(xué)習(xí)過程中加以注意,以免合上書本后從字面理解概念而混淆了兩者。第十九章對價(jià)值的理解日常生活中的用法,例如,說一樣?xùn)|西有沒有價(jià)值是指這個(gè)商品有沒有用,一件事情有沒有價(jià)值是指這件事值得不值得去做。讀者首先應(yīng)該認(rèn)識到這種多樣性,而不能抱著尋找一個(gè)確定不變的定義的觀點(diǎn)來學(xué)習(xí)。所謂“法律上一律平等”,是指在法律制定時(shí)的平等,法律的規(guī)定是不是平等地反映了社會各成員的利益要求。對此的展開論述請參見課件與課本。在談到法律解釋體制,根據(jù)法律解釋的效力,我們區(qū)分了法定解釋和學(xué)理解釋容易混淆的是字義解釋和目的解釋的分類方法,同文理解釋和論理解釋的分類。第27章 法律程序文中談到法律程序的作用較粗淺的,現(xiàn)作一定的解釋和深化。兼聽則明、理性推演有助于判決的理性化。4.正當(dāng)程序是制度設(shè)計(jì)的基石。沒有正當(dāng)程序的制度性保障,中國必然擺脫不了人治的傳統(tǒng),即使有成千上萬的包拯、海瑞,中國也不會發(fā)展到民主與法治的社會?!岸緲涔碚摗保ㄟ^不法行為獲得的證據(jù)(哪怕是有效的證據(jù))都應(yīng)排除而不被采納。第五,對立面的設(shè)臵與聽政程序。第28章 法與經(jīng)濟(jì)本章學(xué)習(xí)要回答一個(gè)“黨大,還是法大”的問題,在法治社會,必然是法大,但這與現(xiàn)實(shí)有一定的距離。由于它是反對國王權(quán)力專橫斗爭的產(chǎn)物,所以英國人對法治原則的理解具有較強(qiáng)烈的自由主義色彩。在德國,法治原則沒有“法的統(tǒng)治”這一思想基礎(chǔ)和傳統(tǒng),到十八世紀(jì)末開始的憲政運(yùn)動中形成了“法治國”思想,十九世紀(jì)后半葉才真正確定了重視國家活動合法性的“法治國”,意思是國家權(quán)力,特別是行政權(quán)力必須依法行使,即國家依法實(shí)行統(tǒng)治,所以也稱“依法行政”或“法治政府”(government by law)。作為君方立憲制國家的日本,也采用英國式的分權(quán)原則,但也有一些差異,比如日本最高法院有權(quán)決定一切法律、命令、規(guī)則是否符合憲法?,F(xiàn)行憲法改變了原來體制,加強(qiáng)了總統(tǒng)的權(quán)力,削弱了議會的權(quán)力,從而把分權(quán)從制衡的權(quán)力重心由立法轉(zhuǎn)移到行政,總統(tǒng)以仲裁人和保證人的地位行使國家權(quán)力。1.分析真題。正式解釋就是有權(quán)主體作出的解釋,具有規(guī)范性的效力。其中,最重要的是目的解釋。結(jié)論是具有法律約束力的決定。運(yùn)用在先判例的同樣的方法來處理現(xiàn)在的案件,就是類比。(3)這里強(qiáng)調(diào)一下法的繼承的內(nèi)容: 第一,法律術(shù)語、技術(shù)、形式;第二,有關(guān)社會公共事務(wù)的法律規(guī)定;第三,反映市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律的法律原則和規(guī)范; 第四,反映法的一般價(jià)值的原則。1.法律意識是法律文化最內(nèi)在的、深層次的因素。(3)法律適用技術(shù)上,大陸法系常用的是演繹推理,英美法系常用的則是歸納和類比。法對宗教的影響,在不同的國家有所不同。與其他保護(hù)手段相比較,法對人權(quán)的保障具有如下明顯的優(yōu)勢:第一,它設(shè)定了人權(quán)保護(hù)的一般標(biāo)準(zhǔn);第二,人權(quán)的法律保護(hù)的國家強(qiáng)制力為后盾。在政教分離的國家,法對各種宗教持中立態(tài)度,法保障宗教信仰自由。第四節(jié) 法的現(xiàn)代化(69頁,根據(jù)法的現(xiàn)代化的動力來源,法的現(xiàn)代化過程大體上可分為內(nèi)發(fā)型法的現(xiàn)代化和外源型法的現(xiàn)代法。三、兩大法系劃分的依據(jù)主要是法的傳統(tǒng)。(2)法的移植的類型:第一,經(jīng)濟(jì)、文化、政治處于相同或基本相同發(fā)展階段的國家之間相互移植;第二,落后國家對發(fā)達(dá)國家的移植;第三,區(qū)域性法律統(tǒng)一運(yùn)動和世界性法律統(tǒng)一運(yùn)動?,F(xiàn)在,梳理一下前兩章的內(nèi)容。由大前提、小前提和結(jié)論三部分組成。注意:“這是講的目的不僅是指原來制定該法律的目的,也可以指探求該法律在當(dāng)前條件下的需要;既可以指整部法律的目的,也可以指個(gè)別法條,個(gè)別制度的目的。正式解釋,根據(jù)解釋的國家機(jī)關(guān)的不同,可分為立法解釋、司法解釋和行政解釋。(2)發(fā)現(xiàn)重點(diǎn)。法治國家均實(shí)行對行政權(quán)力的控制,即行政法治,但各國控制方式不同。德國也吸收了美國三權(quán)制衡的制度,如聯(lián)邦議院有權(quán)對聯(lián)邦總理表示不信任,聯(lián)邦總理有權(quán)提議聯(lián)邦總統(tǒng)解散議院等。日本明治憲法(大日本帝國憲法)下的法治原則與德國相同,也是形式意義上的[26]。其特點(diǎn)表現(xiàn)在:對政府行為的要求不局限于合法性原則,還要求法律本身符合一定標(biāo)準(zhǔn),具備一定內(nèi)容。法治國家模式的比較在本章第二節(jié)中提到了法治國家的個(gè)性差異問題,特提供此項(xiàng)材料。它來源于英國古老的“自然公正原則”,據(jù)說,這一原則可以追溯到伊甸園,上帝在對偷吃禁果的亞當(dāng)、夏娃作處理前,還征詢過他們的意見。對立的雙方平等參與、對話溝通,充分交流相關(guān)信息和證據(jù)。具體包括:第一,程序合法性。立法、執(zhí)法、司法以及法律權(quán)威的樹立,都需要正當(dāng)程序的保障。正當(dāng)程序下作出的判決結(jié)論,對原被告有一種強(qiáng)烈的感染作用。現(xiàn)代國家都把正當(dāng)程序作為法律原則確定下來。由于可以從兩個(gè)層次上對法律進(jìn)行解釋:若單從字面含義的層面上進(jìn)行解釋,就是字義解釋,它否定法律解釋的創(chuàng)造性,它以立法材料和立法機(jī)關(guān)為本位;若從制定法的目的的層面上進(jìn)行解釋,就是目的解釋,它肯定法律解釋的創(chuàng)造性,它以社會因素和司法機(jī)關(guān)為本位。在司法當(dāng)中,“及時(shí)”和“效率”(關(guān)于效率的理解,參見本課件第二十二章的敘述)等概念的理解,是不同于一般意義上的理解。所謂“法律面前一律平等”是一種形式正義,是指法律制定后的執(zhí)行問題,即在執(zhí)行法律時(shí)是否一視同仁地對待每個(gè)人。正義有形式正義和實(shí)質(zhì)正義之分。理解是應(yīng)注意兩點(diǎn):第一,價(jià)值存在于且僅僅存在于主體與客體的關(guān)系之中,離開了主體,客體就無所謂有無價(jià)值,可見,主體是價(jià)值的原點(diǎn)和標(biāo)準(zhǔn),價(jià)值反映著主體的態(tài)度和評價(jià);第二,事物的客觀屬性是主體進(jìn)行價(jià)值評價(jià)的參照。根據(jù)馬克思主義的觀點(diǎn),對利益的認(rèn)識過程要通過人,但這并不意味著利益是主客體的統(tǒng)一體。第十六章理解“法治”具有多方面的含義,并不僅僅局限于依法治國的范圍。它與社會形態(tài)有著緊密的聯(lián)系,它是歷史地考察法在不同社會形態(tài)下的性質(zhì)與特征。3.不同法律關(guān)系的分析通過以下例子,具體來分析不同的法律關(guān)系。平權(quán)型法律關(guān)系就是各方當(dāng)事人的法律地位是平等的,不存在什么上下級關(guān)系、隸屬關(guān)系。如在過錯(cuò)責(zé)任中,通常注重?fù)p害事實(shí)、因果關(guān)系和過錯(cuò)三個(gè)要件來認(rèn)定,而在公平責(zé)任和無過錯(cuò)責(zé)任中,通常注重?fù)p害事實(shí)和因果關(guān)系兩個(gè)要件,并不需要以過錯(cuò)為要件。而雙方法律行為則不同,它必須要求雙方當(dāng)事人的意
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