【正文】 ndrechte)的稱呼；不少日本學(xué)者似乎取其平衡，將其定名為“基本人權(quán)”；至于我國憲法學(xué)者，大多均根據(jù)現(xiàn)行《憲法》上的用語，稱之為“公民的基本權(quán)利”。第九章對于法律行為的構(gòu)成要件，在違法行為的構(gòu)成或者犯罪構(gòu)成中體現(xiàn)的比較明顯。其中的主觀方面和客觀方面就是本章節(jié)中所講的法律行為的內(nèi)在方面和外在方面。這是法律行為的一種基本分類。如訂立遺囑，只要求立遺囑的人單方面作出決定，這個遺囑就能成立，而不需要繼承人作出任何意思表示。最明顯的是訂立合同，它必須由合同雙方協(xié)商一致后，這份合同才能成立。3．積極行為與消極行為需要說明的是，在法學(xué)中，所謂的“積極”與“消極”跟我們平常理解的含義不同。所謂積極行為，就是主動的去做；而消極行為就是不去做。但需要說明的是，在很多情況下，并不是這五個方面一定要全部具備。所以在分析實際的案例中，必須結(jié)合相關(guān)的具體法律來確認(rèn)法律責(zé)任。這樣，經(jīng)過法律調(diào)整的社會關(guān)系即成為了法律關(guān)系。但當(dāng)法律對這種買賣關(guān)系進行規(guī)范和調(diào)整后，買方和賣方之間形成的就是一種買賣法律關(guān)系。這是根據(jù)法律關(guān)系各主體之間的法律地位是否平等所做的分類。如在民事法律關(guān)系中，民法就是調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系。例如一個貨物買賣合同，買賣雙方均為公司，那么這兩個公司之間不存在服從與命令的關(guān)系，在法律上地位是平等的。明顯地體現(xiàn)在行政法律關(guān)系中。此時，司機與公安機關(guān)之間的法律地位是不平等的，兩者是被管理與管理的關(guān)系。例子：A公司向B公司借了10萬元，B公司向C公司借了10萬元，問這里存在幾個法律關(guān)系？這種法律關(guān)系的性質(zhì)是什么？C公司能否直接向A公司要求還錢？我們必須要清楚不同當(dāng)事人之間形成的不同法律關(guān)系。在此，存在著兩個不同的法律關(guān)系，因為其有各自不同的主體、客體和權(quán)利與義務(wù)。所以，我們在分析法律關(guān)系時，必須要圍繞著法律關(guān)系的構(gòu)成要素，即主體、客體和權(quán)利與義務(wù)進行把握，以避免不同法律關(guān)系的混淆。法的歷史類型是依據(jù)法所賴以存在的經(jīng)濟基礎(chǔ)及所體現(xiàn)的國家意志的性質(zhì)的不同而對各種社會的法律制度所做的分類。按社會類型的更替，曾出現(xiàn)過原始社會、奴隸社會、封建社會、資本主義社會和社會主義社會。（因原始社會的社會規(guī)范是習(xí)慣，而不是法律，因此也就沒有相應(yīng)的法的歷史類型。它是針對世界上許多不同國家或地區(qū)的法律，為了便于研究它們的共性和個性，而使用了“法系”的概念加以合理地分類，用它來涵蓋同類具有相同或相似的傳統(tǒng)、實踐和意識的法律體系。它僅僅著眼于本國的、現(xiàn)行的法律，而不是全世界的法律。具體包含了五方面的含義：一種宏觀的治國方略；一種理性的辦事原則；一種民主的法制模式；一種文明的法律精神；人類文明的標(biāo)志之一；一種理想的社會狀態(tài)。原則的指引和具體的指引都屬于法的規(guī)范作用中的指引作用，因而，它們都是規(guī)范指引，從而區(qū)別與個別指引。具體指引首先是一種規(guī)范指引，所謂“具體”只是相對于原則的指引而言的，但它不是個別指引，相對于個別指引的個別程度，它要籠統(tǒng)的多，因為它畢竟是規(guī)范指引。第十八章利益是個客觀范疇本章第一節(jié)在闡述利益的屬性時，提到利益是個客觀范疇，而不是主客體的統(tǒng)一體，更不是主體范疇。任何社會活動以及反映它們的范疇都有人的意識參與，但它們并不因此而失去其客觀性。本章中的其他難點，如：市場經(jīng)濟中的利益問題；權(quán)利義務(wù)機制的利導(dǎo)性；利益調(diào)整中的一些基本原則。另外，本課各章中所列的疑難問題，是比較難以理解的問題，并不意味著是重要問題；重要問題請參見第1頁的“教學(xué)要求”。但是一般意義上的價值，尤其是哲學(xué)意義上的價值，應(yīng)當(dāng)與日常生活中的提法有所區(qū)別，應(yīng)從課件中提到的兩方面。因此，價值既反映著主體的主觀情感和意向，又反映著客體呈現(xiàn)出來的客觀屬性，單純把價值歸結(jié)為主觀現(xiàn)象或客觀現(xiàn)象都是不正確的。“正義具有著一張普洛透斯似的臉，變幻無常、隨時可呈現(xiàn)不同形狀，并具有極不相同的面貌。因此，正義的含義、關(guān)于什么是正義的標(biāo)準(zhǔn)問題、實質(zhì)正義和形式正義如何劃分，都存在不同的理解。有了這種觀念，才可以入手理解八種正義論（客觀正義論、主觀正義論、理性正義論、神學(xué)正義論、法規(guī)正義論、相對正義論、社會正義論和形式正義論）雖然從各不相同的角度來闡述正義的含義，但都有其合理的一面，不能因為支持一種觀點就否定另一種說法。正義含義的多樣性，也就必然使形式正義和實質(zhì)正義的劃分具有不絕對性。在各種正義中，實質(zhì)色彩最濃厚的是社會基本結(jié)構(gòu)的正義，一般來說，無論在哪種正義分類中，它都屬于實質(zhì)正義的范疇?！胺缮弦宦善降取迸c“法律面前一律平等”的差別這兩種提法在字面上只有一字之差，但所反映的意思是很不同的，應(yīng)加以區(qū)別。相對后者而言，它是一種實質(zhì)正義。相對于前者而言，它是一種形式正義?！胺擅媲耙宦善降取眳s是可以做到的，這就是嚴(yán)格依照法律辦事，不承認(rèn)任何人有法外特權(quán)；但是，做到這一點也是相當(dāng)困難的，我們的許多傳統(tǒng)觀念阻礙著我們。是集中了兩種立法體制的特點，并結(jié)合我國實際的一種“一元、兩級、多層次”的立法體制。第25章 法的實施關(guān)于法的適用中的“及時”要求的理解本章第三節(jié)中談到及時是法的適用的三個要求之一。第一，司法的第一要義是：公正。第二，這里的“及時”的標(biāo)準(zhǔn)以訴訟法上的訴訟時效。第26章 法律解釋與法律推理 各種分類匯總本章內(nèi)容，對法律解釋進行了各種標(biāo)準(zhǔn)的分類，分類是有助于理解概念的，但首先必須區(qū)別各概念之間的相互關(guān)系。（1）字義解釋和目的解釋是在第一節(jié)中談法律解釋的概念的時候談到的。（2）文理解釋和論理解釋的分類是在第二節(jié)談法律解釋的方法的時候談到的。由此可見，第一種分類方法強調(diào)的是法律解釋的兩個層面；第二種分類方法強調(diào)的是兩中不同的分類方法。當(dāng)然，兩種分類是存在聯(lián)系的，兩中解釋方法就是從法律解釋的兩個層面上延伸出來的：字義解釋演變成為文理解釋，目的解釋演變成為論理解釋，兩者成為當(dāng)代法律解釋的兩種主要方法和觀念。程序存在正當(dāng)程序與非正當(dāng)程序之分。正當(dāng)程序有什么作用呢？1．正當(dāng)程序是對Power的一種約束機制。表現(xiàn)在：（1）正當(dāng)程序通過抑制（權(quán)力的隨意性與任意性）、分工（訴訟程序中，法官、陪審員、原告、被告、辯護人、公訴人等各種角色分工，他們各司其職，相互配合相互牽制）等功能對Power進行制約。正當(dāng)程序能加強法官的理性思考，為法官開闊視野、打開思路，從而避免單一思維的局限性。（3）正當(dāng)程序還是判決結(jié)論成立的前提。2．正當(dāng)程序是對權(quán)利的重要保障。它是促使權(quán)利義務(wù)實現(xiàn)的必要條件，通過對權(quán)力的約束和控制來保障人權(quán)。實體法隨著社會復(fù)雜程度的加深，日益變得模糊化，自由裁量權(quán)擴大。在現(xiàn)代政治、法律系統(tǒng)中，程序問題占據(jù)重要的樞紐地位。缺乏程序的法律或制度，無異于道德或政策。把價值問題轉(zhuǎn)換成程序問題來處理，是明智的選擇。但，人的因素若是在沒有程序制度的條件下會是什么情形？中國歷史對此早已作出了回答：廉潔奉公、克盡職守的司法官在法律道德化的環(huán)境下，不是根據(jù)法律程序辦案，因此，清官判案仍然屬于人治范疇。在第一節(jié)中分析了古進程序的區(qū)別，下對現(xiàn)代程序的形式要素作一概括。遵循程序法規(guī)則，不僅對公權(quán)力機關(guān)的自由裁量權(quán)是個限制，也是人們預(yù)見過程和未來結(jié)果的依據(jù)，可預(yù)測性增強。古代的神明裁判、決斗、鱷魚裁判以及清代死刑核準(zhǔn)的八道手續(xù)等，皆為非理性的程序。通過刑訊逼供這個非理性程序可能會取得有效證據(jù)，這對查明案件具有充分的“結(jié)果有效性”，將兇手繩之以法，但此種非人道的程序是不能接受的。第三，平等對待與中立?；乇苁敲裨V、刑訴、行政訴訟中普遍確認(rèn)的程序原則。一切骯臟的事情都是在陰暗的角落里完成的，害怕陽光。秘密審判是反人道的程序，暗箱操作被現(xiàn)代程序法所拋棄。聽取各方當(dāng)事人的意見是正當(dāng)程序的一個重要形式要件。第六，程序的“不可逆性”與判決結(jié)果的確定性?！耙皇虏辉倮怼本褪侵赋绦虻牟豢赡嫘?。連法官也不能宣稱已經(jīng)完成的程序不算數(shù)而要求從頭再來。在學(xué)習(xí)中，注意不要把存在的現(xiàn)象當(dāng)作真理，把已有的觀念當(dāng)成合理的。由于歷史與文化傳統(tǒng)的原因，法治國家在不同的國度有不同的表現(xiàn)，因而，幾乎每個國家都有自己的模式。我們主要從以下三個方面來進行比較：第一，法治原則表述與內(nèi)涵的差異。法的統(tǒng)治與議會主權(quán)原則并列成為英國憲法的兩大原則。英國人所理解的法治原則是實質(zhì)意義上的，最典型的是戴西關(guān)于法治的表述，所以被稱為“實質(zhì)意義上的法治”。否則專制主義是典型的法治國家。借助于習(xí)慣法的傳統(tǒng)以及私法規(guī)則適用于公法領(lǐng)域的特點[25]。英國模式的法治也同樣受英國法治原則的影響，具有實質(zhì)的含義。?它只是從形式上要求行政的合法性，基本上不問法律的內(nèi)容如何，因此被稱為“形式意義上的法治”。第二，權(quán)力分立原則與制度的差異。在英國，權(quán)力分立原則被概括為“議會主權(quán)”，它是英國法治模式重要組成部分，也是英國法治模式的基本政治結(jié)構(gòu)?，F(xiàn)代實行君主立憲制與議會共和制的國家一般都采用英國式的分權(quán)原則。作為議會共和制國家的德國，其憲法規(guī)定主權(quán)通過有立法權(quán)、行政權(quán)和司法權(quán)的專門機構(gòu)行使，立法權(quán)受憲法限制，行政權(quán)和司法權(quán)受法律和立法權(quán)限制。在美國，權(quán)力分立原則被概括為“三權(quán)分立”，聯(lián)邦憲法規(guī)定，“全部立法權(quán)力屬于參議院和眾議院組成的合眾國國會”、“行政權(quán)屬于美利堅合眾國總統(tǒng)”、“司法權(quán)屬于最高法院及國會隨時規(guī)定并設(shè)立的下級法院”。美國法治最大的特點是法院不僅可以審查行政機關(guān)行為的合法性，而且可以審查國會所制定的法律的合憲性?，F(xiàn)行憲法以前的法國也是一個議會共和制國家，實行分權(quán)與制衡的形式與德國、意大利等國基本相同。第三，行政權(quán)力控制方式的差異?？纱笾路譃閮煞N模式，即以法國為代表的大陸法系行政法治與以英美兩國為代表的英美法系行政法治。略有區(qū)別的是，法國的行政法院屬于行政系統(tǒng)，而德國的行政法院屬于司法系統(tǒng)，日本在二戰(zhàn)后不再設(shè)立行政法院，而是由司法法院（即普通法院）按照民事訴訟程序?qū)徖硇姓V訟案件。第五篇：法理學(xué)復(fù)習(xí)資料法理學(xué)復(fù)習(xí)資料（萬國版本）萬國培訓(xùn)的方式分三階段：教材、真題、法條。（1）確定題型分值。2．教材有的部門法需教材，如法理學(xué)，因為表述方式會發(fā)生變化，而?？嫉木褪切绿岢鰜淼臇|西。3．法條對應(yīng)用法學(xué)，直接看法條就可以，關(guān)鍵在于看出法條背后的東西。2．法律解釋的種類（1）最重要的一個分類：正式解釋與非正式解釋。無權(quán)解釋，就是無權(quán)解釋，不具有規(guī)范性的效力，甚至沒有任何法律效力。（2）限制解釋、擴充解釋、字面解釋 例1 ：婚姻法規(guī)定，“婚姻法上的子女，包括婚生子女、非婚生子女、繼子女、養(yǎng)子女”。例2：從民法來看，近親屬包括父母、子女、配偶、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫女子、外孫女子，還包括其他有撫養(yǎng)贍養(yǎng)關(guān)系的人，刑事訴訟法則規(guī)定，近親屬包括父母、子女、配偶、同胞兄弟姐妹??。3．法律解釋的方法看一下即可，具體包括：文義解釋、歷史解釋、體系解釋和目的解釋。目的解釋是指從制定某一法律的目的來解釋法律。”這里要注意的是，全國人大常委會可作出法律解釋，而在作法律解釋時，需有特定機關(guān)提出法律解釋案。（二）法律推理 1．法律推理的概念法律推理，就是在法律論辯中，運用法律理由的過程。在法律上，其前提有兩個：事實和法律。2．法律推理的類型（1）演繹推理。（2）歸納推理。這就是一個歸納的過程。例：在先判例只有一個，現(xiàn)也審理這樣的一個案件，這兩個案件存在某種相似性。在法理學(xué)上，前兩章是重點，后兩章是在前兩章基礎(chǔ)上的繼續(xù)闡述。（2）自由資本主義時期，民法的三大原則：私有財產(chǎn)神圣不可侵犯、契約自由、過錯責(zé)任。法的繼承與法的移植：（1）注意二者的區(qū)別：法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)和繼受。（2）法的繼承和根據(jù)和理由：社會條件的歷史延續(xù)性、法的相對獨立性、法作為人類文明成果、法的發(fā)展歷史看一下即可。關(guān)于法的移植：（1）法的移植的必要性，2002年已考過。第三節(jié)法的傳統(tǒng)一、法的傳統(tǒng)與當(dāng)代中國法的傳統(tǒng) 法的傳統(tǒng)是世代相傳、輾轉(zhuǎn)相承的有關(guān)法的觀念、制度的總和。（2）現(xiàn)代法的傳統(tǒng)。二、法律意識法律意識是指人們關(guān)于法律現(xiàn)象的思想、觀念、知識和心理的總稱，是社會意識的一種特殊形式。2．法律意識的作用，體現(xiàn)在立法、執(zhí)法、司法、守法等方面，不必多說。這里強調(diào)一點：美國、英國屬英美法系，但是在英國的某些地區(qū)，屬大陸法系，如英國蘇格蘭具有很濃重的大陸法系因素，而美國路易斯安娜州的法律具有大陸法系的特征。兩大法系的區(qū)別：（68頁講到，“另外，兩大法系在法院體系、法律概念、法律適用技術(shù)及法律觀念等方面還存在許多差別”。（2）法律概念上，如大陸法系有“物權(quán)”概念，英美法系無此概念，而是用“財產(chǎn)”這個概念。（4）法律觀念上也存在區(qū)別。中國法的現(xiàn)代化屬外源刑法的現(xiàn)代化。（4）法和宗教都是實現(xiàn)社會控制的規(guī)范體系。3．法與宗教的相互影響宗教對法的影響體現(xiàn)在三個方面：一是立法；二是司法；三是守法。在政教合一的國家，法對宗教的影響是雙向的：一方面，法可以作為同教的工具和衛(wèi)護者；另一方面，法又可作為異教的破壞力量。第五節(jié) 法與人權(quán)一、人權(quán)的含義所謂人權(quán)，是指人的個體成群體，基于人的本性，并在一定的歷史條件下基于一定的經(jīng)濟結(jié)構(gòu)和文化發(fā)展，為了自身的自由存在、自由活動、自由發(fā)展以能夠真正掌握自己的命運，而必須平等具有的權(quán)利。二、人權(quán)的層次 分為三個層次；（1）應(yīng)有權(quán)利（2）法律權(quán)利；（3）實有權(quán)利。法與人權(quán)的一般關(guān)系：（1）人權(quán)可以作為判斷法律善惡的標(biāo)準(zhǔn)；（2）法是人權(quán)的體現(xiàn)和保障。