【正文】 法與人權(quán)的一般關(guān)系：（1）人權(quán)可以作為判斷法律善惡的標(biāo)準(zhǔn)；（2）法是人權(quán)的體現(xiàn)和保障。第五節(jié) 法與人權(quán)一、人權(quán)的含義所謂人權(quán)，是指人的個體成群體，基于人的本性，并在一定的歷史條件下基于一定的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和文化發(fā)展，為了自身的自由存在、自由活動、自由發(fā)展以能夠真正掌握自己的命運，而必須平等具有的權(quán)利。3．法與宗教的相互影響宗教對法的影響體現(xiàn)在三個方面：一是立法；二是司法；三是守法。中國法的現(xiàn)代化屬外源刑法的現(xiàn)代化。（2）法律概念上，如大陸法系有“物權(quán)”概念，英美法系無此概念，而是用“財產(chǎn)”這個概念。這里強調(diào)一點：美國、英國屬英美法系，但是在英國的某些地區(qū)，屬大陸法系，如英國蘇格蘭具有很濃重的大陸法系因素，而美國路易斯安娜州的法律具有大陸法系的特征。二、法律意識法律意識是指人們關(guān)于法律現(xiàn)象的思想、觀念、知識和心理的總稱，是社會意識的一種特殊形式。第三節(jié)法的傳統(tǒng)一、法的傳統(tǒng)與當(dāng)代中國法的傳統(tǒng) 法的傳統(tǒng)是世代相傳、輾轉(zhuǎn)相承的有關(guān)法的觀念、制度的總和。（2）法的繼承和根據(jù)和理由：社會條件的歷史延續(xù)性、法的相對獨立性、法作為人類文明成果、法的發(fā)展歷史看一下即可。（2）自由資本主義時期，民法的三大原則：私有財產(chǎn)神圣不可侵犯、契約自由、過錯責(zé)任。例：在先判例只有一個，現(xiàn)也審理這樣的一個案件，這兩個案件存在某種相似性。（2）歸納推理。在法律上，其前提有兩個：事實和法律?！边@里要注意的是，全國人大常委會可作出法律解釋，而在作法律解釋時，需有特定機(jī)關(guān)提出法律解釋案。3．法律解釋的方法看一下即可，具體包括：文義解釋、歷史解釋、體系解釋和目的解釋。（2）限制解釋、擴(kuò)充解釋、字面解釋 例1 ：婚姻法規(guī)定，“婚姻法上的子女，包括婚生子女、非婚生子女、繼子女、養(yǎng)子女”。2．法律解釋的種類（1）最重要的一個分類：正式解釋與非正式解釋。2．教材有的部門法需教材，如法理學(xué)，因為表述方式會發(fā)生變化，而?？嫉木褪切绿岢鰜淼臇|西。第五篇：法理學(xué)復(fù)習(xí)資料法理學(xué)復(fù)習(xí)資料（萬國版本）萬國培訓(xùn)的方式分三階段：教材、真題、法條?？纱笾路譃閮煞N模式，即以法國為代表的大陸法系行政法治與以英美兩國為代表的英美法系行政法治。現(xiàn)行憲法以前的法國也是一個議會共和制國家，實行分權(quán)與制衡的形式與德國、意大利等國基本相同。在美國，權(quán)力分立原則被概括為“三權(quán)分立”，聯(lián)邦憲法規(guī)定，“全部立法權(quán)力屬于參議院和眾議院組成的合眾國國會”、“行政權(quán)屬于美利堅合眾國總統(tǒng)”、“司法權(quán)屬于最高法院及國會隨時規(guī)定并設(shè)立的下級法院”?，F(xiàn)代實行君主立憲制與議會共和制的國家一般都采用英國式的分權(quán)原則。第二，權(quán)力分立原則與制度的差異。英國模式的法治也同樣受英國法治原則的影響，具有實質(zhì)的含義。否則專制主義是典型的法治國家。法的統(tǒng)治與議會主權(quán)原則并列成為英國憲法的兩大原則。由于歷史與文化傳統(tǒng)的原因，法治國家在不同的國度有不同的表現(xiàn)，因而，幾乎每個國家都有自己的模式。連法官也不能宣稱已經(jīng)完成的程序不算數(shù)而要求從頭再來。第六，程序的“不可逆性”與判決結(jié)果的確定性。秘密審判是反人道的程序，暗箱操作被現(xiàn)代程序法所拋棄?；乇苁敲裨V、刑訴、行政訴訟中普遍確認(rèn)的程序原則。通過刑訊逼供這個非理性程序可能會取得有效證據(jù)，這對查明案件具有充分的“結(jié)果有效性”，將兇手繩之以法，但此種非人道的程序是不能接受的。遵循程序法規(guī)則，不僅對公權(quán)力機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)是個限制，也是人們預(yù)見過程和未來結(jié)果的依據(jù)，可預(yù)測性增強。但，人的因素若是在沒有程序制度的條件下會是什么情形？中國歷史對此早已作出了回答：廉潔奉公、克盡職守的司法官在法律道德化的環(huán)境下，不是根據(jù)法律程序辦案，因此，清官判案仍然屬于人治范疇。缺乏程序的法律或制度，無異于道德或政策。實體法隨著社會復(fù)雜程度的加深，日益變得模糊化，自由裁量權(quán)擴(kuò)大。2．正當(dāng)程序是對權(quán)利的重要保障。正當(dāng)程序能加強法官的理性思考，為法官開闊視野、打開思路，從而避免單一思維的局限性。正當(dāng)程序有什么作用呢？1．正當(dāng)程序是對Power的一種約束機(jī)制。當(dāng)然，兩種分類是存在聯(lián)系的，兩中解釋方法就是從法律解釋的兩個層面上延伸出來的：字義解釋演變成為文理解釋，目的解釋演變成為論理解釋，兩者成為當(dāng)代法律解釋的兩種主要方法和觀念。（2）文理解釋和論理解釋的分類是在第二節(jié)談法律解釋的方法的時候談到的。第26章 法律解釋與法律推理 各種分類匯總本章內(nèi)容，對法律解釋進(jìn)行了各種標(biāo)準(zhǔn)的分類，分類是有助于理解概念的，但首先必須區(qū)別各概念之間的相互關(guān)系。第一，司法的第一要義是：公正。是集中了兩種立法體制的特點，并結(jié)合我國實際的一種“一元、兩級、多層次”的立法體制。相對于前者而言，它是一種形式正義?！胺缮弦宦善降取迸c“法律面前一律平等”的差別這兩種提法在字面上只有一字之差，但所反映的意思是很不同的，應(yīng)加以區(qū)別。正義含義的多樣性，也就必然使形式正義和實質(zhì)正義的劃分具有不絕對性。因此，正義的含義、關(guān)于什么是正義的標(biāo)準(zhǔn)問題、實質(zhì)正義和形式正義如何劃分，都存在不同的理解。因此，價值既反映著主體的主觀情感和意向，又反映著客體呈現(xiàn)出來的客觀屬性，單純把價值歸結(jié)為主觀現(xiàn)象或客觀現(xiàn)象都是不正確的。另外，本課各章中所列的疑難問題，是比較難以理解的問題，并不意味著是重要問題；重要問題請參見第1頁的“教學(xué)要求”。任何社會活動以及反映它們的范疇都有人的意識參與，但它們并不因此而失去其客觀性。具體指引首先是一種規(guī)范指引，所謂“具體”只是相對于原則的指引而言的，但它不是個別指引，相對于個別指引的個別程度，它要籠統(tǒng)的多，因為它畢竟是規(guī)范指引。具體包含了五方面的含義：一種宏觀的治國方略；一種理性的辦事原則；一種民主的法制模式；一種文明的法律精神；人類文明的標(biāo)志之一；一種理想的社會狀態(tài)。它是針對世界上許多不同國家或地區(qū)的法律，為了便于研究它們的共性和個性，而使用了“法系”的概念加以合理地分類，用它來涵蓋同類具有相同或相似的傳統(tǒng)、實踐和意識的法律體系。按社會類型的更替，曾出現(xiàn)過原始社會、奴隸社會、封建社會、資本主義社會和社會主義社會。所以，我們在分析法律關(guān)系時，必須要圍繞著法律關(guān)系的構(gòu)成要素，即主體、客體和權(quán)利與義務(wù)進(jìn)行把握，以避免不同法律關(guān)系的混淆。例子：A公司向B公司借了10萬元，B公司向C公司借了10萬元，問這里存在幾個法律關(guān)系？這種法律關(guān)系的性質(zhì)是什么？C公司能否直接向A公司要求還錢？我們必須要清楚不同當(dāng)事人之間形成的不同法律關(guān)系。明顯地體現(xiàn)在行政法律關(guān)系中。如在民事法律關(guān)系中，民法就是調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系。但當(dāng)法律對這種買賣關(guān)系進(jìn)行規(guī)范和調(diào)整后，買方和賣方之間形成的就是一種買賣法律關(guān)系。所以在分析實際的案例中，必須結(jié)合相關(guān)的具體法律來確認(rèn)法律責(zé)任。所謂積極行為，就是主動的去做；而消極行為就是不去做。最明顯的是訂立合同，它必須由合同雙方協(xié)商一致后，這份合同才能成立。這是法律行為的一種基本分類。第九章對于法律行為的構(gòu)成要件，在違法行為的構(gòu)成或者犯罪構(gòu)成中體現(xiàn)的比較明顯。4．人權(quán)、基本權(quán)利、憲法權(quán)利的用語“憲法權(quán)利”是憲法學(xué)意義上的用詞，是法學(xué)研究中的用語。3．第一性權(quán)利和第二性權(quán)利在第一性權(quán)利和第二性權(quán)利的劃分中，需要說明的是，這種劃分是相對的。如你享有房屋所有權(quán)，那么這時與你的權(quán)利相對應(yīng)的義務(wù)人的是誰呢？我們說，所有權(quán)就是一種“對世權(quán)”，它意味著除了你本人外，任何人都不能侵犯你的所有權(quán)。但同時，由于它們忽略了權(quán)利屬性的多樣細(xì)膩感以及這些屬性的內(nèi)在統(tǒng)一性，以致割裂了各種屬性之間的有機(jī)聯(lián)系，割裂了對象的整體性，過于強調(diào)某一要素，致使其他要素成為盲區(qū)。第八章權(quán)利與義務(wù)的概念是法學(xué)中的核心概念，法律規(guī)范的重心就是權(quán)利的分配和義務(wù)的設(shè)定。因此劃分行政法與經(jīng)濟(jì)法，應(yīng)當(dāng)從雙方的調(diào)整方式來進(jìn)行。因此，有的法律部門和子部門是以一部法律或法典為軸心，包括其他法律中的相關(guān)法律制度和法律規(guī)范在內(nèi)組合而成，如民法法律部門，其軸心法律就是《民法通則》，刑法法律部門的軸心法律是《中華人民共和國刑法》；但有的法律部門和子部門則沒有一部軸心法律或法典，而是由若干部性質(zhì)相同或相近的規(guī)范性法律文件組合而成的，如行政法法律部門，就沒有所謂的《中華人民共和國行政法》，經(jīng)濟(jì)法法律部門中，也沒有《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)法》。（3）法系可以指歷史上的法律；而法律體系只能指當(dāng)代的現(xiàn)行法律。法系并是不法律體系的簡稱，而是法學(xué)中的一個特定概念，它是指由不同的國家或地區(qū)在歷史上所形成的具有相同法的結(jié)構(gòu)和法的表現(xiàn)形式(法的淵源)的一種法的類型。比如，國家《礦產(chǎn)資源管理法》與《浙江省礦產(chǎn)資源管理法》，不能因為許多方面后者比前者具體就認(rèn)為適用“特別法優(yōu)于一般法”，如果法律沖突，應(yīng)該適用前者，因為前者是屬于更高位階的法。它是指既調(diào)整國家與個人又調(diào)整個人之間的、兼具公法和私法兩種調(diào)整方法的法律部門的總稱，主要包括經(jīng)濟(jì)法、環(huán)境資源保護(hù)法、社會保障法。實際上許多規(guī)范性法律文件往往既是實體法又是程序法，如行政處罰法，立法法，專利法等等。兩者的聯(lián)系主要體現(xiàn)在，法律匯編有助于法律編纂活動的進(jìn)行，往往成為法律編纂的前奏。這種劃分比較明確實用，但是這種劃分存在的問題是，并非出現(xiàn)一個法律部門就會有一個法學(xué)分支。因此，只要具體考察法律條文的規(guī)定，就可以區(qū)分理解不同的行為模式形態(tài)。所以，必須要理解兩者的區(qū)別和聯(lián)系。法律規(guī)則要通過法律條文來加以表達(dá)，完整地表達(dá)某一具體的法律規(guī)則是法律條文所追求的目的。⑥法律具有強制性。而道德則缺乏一定的統(tǒng)一性。②法律具有規(guī)范性。我們必須要明白的是，在現(xiàn)代各國法律制度中，法律的共同性體現(xiàn)得更為明顯和突出，而階級性則由單一化轉(zhuǎn)化為多色彩。狹義的法律僅指全國人大及其常委會制定的規(guī)范性文件，包括基本法律和基本法律以外的法律。至于兩者的區(qū)別，可參見第十六章《法治國家》的相關(guān)內(nèi)容。但是此前的法學(xué)一般都在不同程度上以唯心史觀為基礎(chǔ)，它們中有的認(rèn)為法與經(jīng)濟(jì)無關(guān)，甚至法是決定經(jīng)濟(jì)的，有的雖然承認(rèn)法與經(jīng)濟(jì)有關(guān)，但卻否認(rèn)經(jīng)濟(jì)對法的最終決定作用。到中世紀(jì)中后期，由于商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要統(tǒng)一的、并能適應(yīng)商品經(jīng)濟(jì)需要的法律，于是在復(fù)興羅馬法的過程中出現(xiàn)了法學(xué)教育和研究的世俗化。第三章1．法學(xué)世界觀經(jīng)歷了從唯心史觀到唯物史觀的變革從法學(xué)產(chǎn)生到馬克思主義法學(xué)的出現(xiàn)，人類的法律思想經(jīng)歷了數(shù)千年的歷史。2．西方三大法學(xué)流派從法學(xué)研究所運用的不同方法出發(fā)，西方形成了三大法學(xué)流派，即自然法學(xué)、分析法學(xué)和社會法學(xué)（相對應(yīng)的法學(xué)研究方法是價值分析方法、實證分析方法中的規(guī)范分析方法和社會實證方法）?，F(xiàn)行教材指稱的“法學(xué)方法論”事實上德國法學(xué)流派所使用的名稱，在英美法學(xué)流派中更多地使用“法律方法”。法學(xué)課程不可能包括法學(xué)所有的分支學(xué)科，而是根據(jù)培養(yǎng)目標(biāo)、教學(xué)目的以及專業(yè)知識結(jié)構(gòu)的不同而設(shè)定的。法律現(xiàn)象是一個抽象的概念，如果具體地說，?法學(xué)的研究對象和范圍主要包括：第一，法學(xué)首先以法律為研究對象，其中包括一國現(xiàn)行的所有法律規(guī)范和法律制度，包括外國的法律規(guī)范和制度，也包括本國或外國歷史上的法律規(guī)范和法律制度，如中國現(xiàn)行《民法通則》、中國古代的《唐律疏議》、法國的《拿破侖民法典》等。道德與人類社會共始終。4道德對法律具有評價作用。十六、法律與道德的聯(lián)系和區(qū)別（比較名詞 論述）：道德：關(guān)于人們思想和行為的善與惡，美與丑，正義與非正義，公正與偏私等觀念和原則，規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)的總和。3內(nèi)容和表現(xiàn)形式不同，政策的內(nèi)容比較原則，比較抽象，主要表現(xiàn)為綱領(lǐng)、路線類而法律比較具體明確，表現(xiàn)為規(guī)范性的法律文件。在黨和國家的政治生活中，既有貫徹民主集中制的成功經(jīng)驗，也有民主集中制遭受嚴(yán)重破壞、給黨和國家造成巨大災(zāi)難的沉痛教訓(xùn)。外交等方面熱點問題，牽涉到諸多政法機(jī)關(guān)以及其他國家機(jī)關(guān)的關(guān)系。法制監(jiān)督、法治教育、守法等活動所建立起來的社會主義法律秩序。其一致性主要體現(xiàn)在以下兩個方面：1黨的領(lǐng)導(dǎo)最本質(zhì)之處是執(zhí)政，而共產(chǎn)黨執(zhí)政就是領(lǐng)導(dǎo)和支持人民掌握管理國家的權(quán)利，實行民主選舉、民主決策、民主管理和民主監(jiān)督，保證人民依法享有廣泛的權(quán)利和自由，尊重和保障人權(quán)。這事因為市場經(jīng)濟(jì)內(nèi)在的需要法律，沒有法律就沒有市場經(jīng)濟(jì)，市場經(jīng)濟(jì)必然是、也必須是法治經(jīng)濟(jì)。2歸納推理：從兩個或更多種類特殊命題中獲取一般性命題的推理。十三、（1）法律解釋的與分類：法律解釋是通過對法律、法規(guī)等法律文件或其他部分條文、概念、術(shù)語的說明，揭示其中表達(dá)的立法者的意志和法的精神，進(jìn)一步明確法定權(quán)利和義務(wù)及其界限或補充現(xiàn)行法律的規(guī)定的一種國家活動，是立法的繼續(xù)。1根據(jù)法律調(diào)整對象，即法律所調(diào)整的社會關(guān)系來劃分法律部門。2法律體系是一個由法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機(jī)整體。4司法責(zé)任原則。平等的適用法律；平等的保護(hù)權(quán)利；平等的追究法律責(zé)任。2程序的法定性3裁決的權(quán)威性4形式的嚴(yán)格性。從立法的內(nèi)容上也有立法權(quán)限的劃分。十、（1）立法、立法體制和我國立法權(quán)的劃分：立法，有俠義和廣義兩種含義：1俠義的理發(fā)是指國家最高權(quán)利機(jī)關(guān)制定法律的專門活動。4教育作用：指法具有的通過其規(guī)定和實施，培養(yǎng)和提高人們的法律意識、權(quán)利意識、義務(wù)觀念、責(zé)任感、遵守法律和紀(jì)律的自覺性的功用和效能。種類：依據(jù)責(zé)任的法律性質(zhì)所做的分類是最基本的分類，包括：1刑事責(zé)任2民事責(zé)任3行政法律責(zé)任4違憲責(zé)任。當(dāng)事人行為包括積極行為和消極行為，合法行為和不合法行為。自然事件是不以法律關(guān)系主體的意志為轉(zhuǎn)移的水災(zāi)、震災(zāi)、風(fēng)災(zāi)等自然災(zāi)害，偶然事件以及人的生老病死。法律關(guān)系