【正文】 在法律中的地位和分類：1地位：首先權(quán)利和義務(wù)是從法律規(guī)范到法律關(guān)系再到法律責(zé)任的邏輯聯(lián)系得各個環(huán)節(jié)的構(gòu)成要素。從權(quán)利的法律功能和社會價值得角度，可以把權(quán)利解釋為規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中、實現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主題以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段。2根據(jù)權(quán)利和義務(wù)所體現(xiàn)的社會內(nèi)容（社會關(guān)系）的重要程度，亦即它們在權(quán)利義務(wù)體系中的地位、功能及社會價值、可將權(quán)利和義務(wù)劃分為基本權(quán)利和義務(wù)與普通權(quán)利和義務(wù)。6根據(jù)權(quán)利和義務(wù)主體的不同，可將權(quán)利和義務(wù)劃分為個體權(quán)利和義務(wù)、集體權(quán)利和義務(wù)、國家權(quán)利和義務(wù)、人類權(quán)利和義務(wù)。4自為行為與代理行為。8意志行為與事實行為。特征：1法律關(guān)系是由法或依法形式的社會關(guān)系。5法律關(guān)系是由國家強制力保障的社會秩序。3按照法律關(guān)系主體數(shù)量，可以分為雙邊法律關(guān)系與多變法律關(guān)系。7按照構(gòu)成法律關(guān)系內(nèi)容的社會關(guān)系在整個社會關(guān)系中的性質(zhì)、等級和相應(yīng)的法律關(guān)系的重要程度，可以分為基本法律關(guān)系和普通法律關(guān)系。權(quán)利能力分為一般權(quán)利能力和特殊權(quán)利能力。二，客體：法律關(guān)系主體權(quán)利與義務(wù)所指向的對象。二，它必須是人類能夠控制或部分控制的。1法律事件分為社會事件和自然事件。法律行為分為國家行為和當(dāng)事人行為兩類。1行為的社會危害性。2評價作用：能夠衡量，評價人們的行為的法律意義的功用和效能。（2）法的局限性：1法只是去多社會調(diào)整方法的一種。立法體制是關(guān)于立法權(quán)限劃分的制度，它既涉及中央和地方立法權(quán)限的劃分，也包括同級別國家機關(guān)之間立法權(quán)限的劃分。十一、司法的含義和原則：含義：司法是指國家司法機關(guān)依照法定職權(quán)和程序，具體適用法律處理各種案件的專門活動。即依法司法，這是社會主義法治原則在司法領(lǐng)域的具體體現(xiàn)。國家司法權(quán)只能有國家各級司法機關(guān)統(tǒng)一行使。十二、（1）法律體系，法律部門的含義以及法律部門劃分的標(biāo)準(zhǔn)：法律體系，有時也稱“法的體系”或簡稱“法體系”，是指由一國現(xiàn)行的全部法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個體系化的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。法律部門：就是指調(diào)整同一種類或統(tǒng)一基本方面的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（2）當(dāng)代中國的法律體系：根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)范所調(diào)整的社會關(guān)系以及調(diào)整方法的不同，可以把我國法律體系劃分為以下主要的法律部門。（2）法律推理的含義與分類：法律推理是人們從一個或幾個已知的前提得出某種法律結(jié)論的過程。十四、（1）法與經(jīng)濟基礎(chǔ)的關(guān)系（選擇題）a法對經(jīng)濟基礎(chǔ)的能動作用b經(jīng)濟基礎(chǔ)對法的決定作用（2）法與市場經(jīng)濟的關(guān)系：（一）建立社會主義市場經(jīng)濟體制，離不開法律。十五、（1）依法治國與黨的領(lǐng)導(dǎo)（論述）：（一）依法治國必須堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)。依法治國建設(shè)社會主義法治國家，必須在黨的領(lǐng)導(dǎo)下有目的、有步驟、有秩序地進(jìn)行。3法律的制定過程是把黨的意志轉(zhuǎn)化為國家意志，把黨的路線、方針和政策轉(zhuǎn)化為法律原則和規(guī)則的過程，是黨領(lǐng)導(dǎo)立法機關(guān)了解民意、集中智慧、統(tǒng)一認(rèn)識、協(xié)調(diào)利益的過程。（二）依法治國應(yīng)當(dāng)改善黨的領(lǐng)導(dǎo)：為了實施依法治國，建設(shè)社會主義法治國家，在堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)的前提下，還要不斷改善黨的領(lǐng)導(dǎo)。（2）法律和政策的關(guān)系：區(qū)別：1制定的主體；政策是由黨的組織來制定，法律由國家立法機關(guān)制定。5實施的方式不同：黨政策對黨組織有強制力，靠路線，方針和黨的先鋒模仿作用，而法律靠國家強制力保證實施。2道德對法律的實施具有保障作用。2法律對道德標(biāo)準(zhǔn)的提高具促進(jìn)作用。3表現(xiàn)形式不同：道德存在于人們的思想意識，而法律為規(guī)范性的法律文件。第三，法學(xué)還研究法律及法律現(xiàn)象的規(guī)律，包括法律產(chǎn)生、發(fā)展和變化的規(guī)律，比如法律決定于經(jīng)濟基礎(chǔ)，法律的繼承，法律的民族性、法律的移植和本土化，法律現(xiàn)代化；也包括法律自身運行的規(guī)律，如公正的判決必然“以事實為根據(jù)”、法治依賴于民主，“徒法不足以自行”，等等。而且根據(jù)法律部門劃分會有許多遺漏，如法理學(xué)、比較法學(xué)、法史學(xué)等理論法學(xué)都無法被窮盡?！胺煞椒ā眰?cè)重于法律的適用和法律解釋的方法；“法學(xué)方法論”不但包括法律的適用和法律解釋的方法，而且還對這種法律方法進(jìn)行哲學(xué)的反思。這三種方法各有自己的優(yōu)點，也都存在各自的缺陷。在法學(xué)史上曾經(jīng)有過神學(xué)統(tǒng)治法學(xué)的時代，比如中世紀(jì)歐洲的神學(xué)法學(xué)。１７、１８世紀(jì)的資產(chǎn)階級革命既需要法學(xué)，也解放了法學(xué)。2．“以法治國”與“依法治國”春秋戰(zhàn)國時期，法家把法治推崇為立國和治國之本，提出了“以法治國”的主張。因為有時我們所說的“法律”是指稱廣義的含義，有時卻是指稱狹義的含義。無可否認(rèn)，法律作為統(tǒng)治階級意志的反映，必然具有一定的階級性。這樣具有更強的針對性，并能體現(xiàn)法律的客觀性。而道德則沒有這樣的結(jié)構(gòu)。而道德則僅僅強調(diào)義務(wù)，只是單向義務(wù)引導(dǎo)，而不強調(diào)權(quán)利。而道德則缺乏這樣的強制力，當(dāng)人們有違道德時，并不能給予強制作用。一個法律條文可能包含兩個以上的法律規(guī)則，法律規(guī)則的不同邏輯結(jié)構(gòu)要素也可能分布在不同的法律條文中。即授權(quán)性行為模式、命令性行為模式和禁止性行為模式。我們法理學(xué)課程中許多概念都只是法學(xué)概念而不是法律概念，如，法律淵源、法典編纂、權(quán)利能力等等，而有些概念既屬于法律概念也屬于法學(xué)概念，如權(quán)利、義務(wù)、法律效力、法律責(zé)任。第六章法律編纂與法律匯編既有區(qū)別又有聯(lián)系。其次，實體法和程序法的分類是就其主要方面的內(nèi)容而言，它們之間也有許多交叉規(guī)定，實體法中也可能涉及到一些程序規(guī)定，程序法中也可能有一些涉及到權(quán)利、義務(wù)、職權(quán)、職責(zé)等內(nèi)容的規(guī)定。這主要是所謂“社會法”的出現(xiàn)。這種類型的法律不再單純可以歸入公法或私法。如行政法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，由國務(wù)院裁決。兩者的區(qū)別主要有：（1）法系的范圍可以超越國界；而法律體系只限于一國之內(nèi)有效的法律。法律部門是構(gòu)成法律體系的基本要素。3．劃分行政法法律部門和經(jīng)濟法法律部門在法律部門劃分問題上，行政法與經(jīng)濟法的關(guān)系是十分復(fù)雜的，兩者的調(diào)整對象有交叉和重疊，調(diào)整方式也存在共同之處。其特點在于：第一，表現(xiàn)在法律內(nèi)容上則是政策成份的增加或?qū)沓煞莸男拚坏诙?，更多地運用法律上的政策性平衡來協(xié)調(diào)社會各種利益關(guān)系；第三，它是通過“權(quán)利←法→權(quán)力”關(guān)系來完成的，即法律既對權(quán)利進(jìn)行約束又對權(quán)力進(jìn)行限制；第四，政策平衡不是以簡單的主張為特點的，而是以折衷和妥協(xié)的平衡態(tài)度為特征的。當(dāng)然，也有其他關(guān)于權(quán)利要素的概括的，如六要素、五要素等等。對于這種分類，我們可以從分析權(quán)利的角度入手。特殊權(quán)利亦稱“相對權(quán)利”、“對人權(quán)利”或“特定權(quán)利”，其特點是權(quán)利主體有特定的義務(wù)人與之相對，權(quán)利主體可以要求義務(wù)人作出一定行為或抑制一定行為。如公民可以享有債權(quán)，當(dāng)債權(quán)人的請求權(quán)不能得到實現(xiàn)時，債權(quán)人可以行使訴權(quán)，法院判決債權(quán)人勝訴后，債務(wù)人拒不履行判決時，債權(quán)人可以向人民法院申請強制執(zhí)行，債務(wù)人有能力執(zhí)行判決而拒不執(zhí)行法院判決的，人民檢察院就有權(quán)以拒不執(zhí)行法院判決裁定罪對債務(wù)人提出公訴。一般而言，英美學(xué)者傾向于將之稱為“人權(quán)”（human rights），而德國憲法學(xué)者則習(xí)慣“基本權(quán)利”或“基本權(quán)”(Grundrechte)的稱呼；不少日本學(xué)者似乎取其平衡，將其定名為“基本人權(quán)”；至于我國憲法學(xué)者，大多均根據(jù)現(xiàn)行《憲法》上的用語，稱之為“公民的基本權(quán)利”。其中的主觀方面和客觀方面就是本章節(jié)中所講的法律行為的內(nèi)在方面和外在方面。如訂立遺囑，只要求立遺囑的人單方面作出決定，這個遺囑就能成立，而不需要繼承人作出任何意思表示。3．積極行為與消極行為需要說明的是，在法學(xué)中，所謂的“積極”與“消極”跟我們平常理解的含義不同。但需要說明的是，在很多情況下，并不是這五個方面一定要全部具備。這樣，經(jīng)過法律調(diào)整的社會關(guān)系即成為了法律關(guān)系。這是根據(jù)法律關(guān)系各主體之間的法律地位是否平等所做的分類。例如一個貨物買賣合同，買賣雙方均為公司，那么這兩個公司之間不存在服從與命令的關(guān)系，在法律上地位是平等的。此時，司機與公安機關(guān)之間的法律地位是不平等的，兩者是被管理與管理的關(guān)系。在此，存在著兩個不同的法律關(guān)系，因為其有各自不同的主體、客體和權(quán)利與義務(wù)。法的歷史類型是依據(jù)法所賴以存在的經(jīng)濟基礎(chǔ)及所體現(xiàn)的國家意志的性質(zhì)的不同而對各種社會的法律制度所做的分類。（因原始社會的社會規(guī)范是習(xí)慣，而不是法律，因此也就沒有相應(yīng)的法的歷史類型。它僅僅著眼于本國的、現(xiàn)行的法律，而不是全世界的法律。原則的指引和具體的指引都屬于法的規(guī)范作用中的指引作用，因而，它們都是規(guī)范指引，從而區(qū)別與個別指引。第十八章利益是個客觀范疇本章第一節(jié)在闡述利益的屬性時，提到利益是個客觀范疇，而不是主客體的統(tǒng)一體，更不是主體范疇。本章中的其他難點，如：市場經(jīng)濟中的利益問題；權(quán)利義務(wù)機制的利導(dǎo)性；利益調(diào)整中的一些基本原則。但是一般意義上的價值，尤其是哲學(xué)意義上的價值，應(yīng)當(dāng)與日常生活中的提法有所區(qū)別，應(yīng)從課件中提到的兩方面?！罢x具有著一張普洛透斯似的臉，變幻無常、隨時可呈現(xiàn)不同形狀，并具有極不相同的面貌。有了這種觀念，才可以入手理解八種正義論（客觀正義論、主觀正義論、理性正義論、神學(xué)正義論、法規(guī)正義論、相對正義論、社會正義論和形式正義論）雖然從各不相同的角度來闡述正義的含義，但都有其合理的一面，不能因為支持一種觀點就否定另一種說法。在各種正義中，實質(zhì)色彩最濃厚的是社會基本結(jié)構(gòu)的正義，一般來說，無論在哪種正義分類中，它都屬于實質(zhì)正義的范疇。相對后者而言，它是一種實質(zhì)正義?！胺擅媲耙宦善降取眳s是可以做到的，這就是嚴(yán)格依照法律辦事，不承認(rèn)任何人有法外特權(quán)；但是，做到這一點也是相當(dāng)困難的，我們的許多傳統(tǒng)觀念阻礙著我們。第25章 法的實施關(guān)于法的適用中的“及時”要求的理解本章第三節(jié)中談到及時是法的適用的三個要求之一。第二，這里的“及時”的標(biāo)準(zhǔn)以訴訟法上的訴訟時效。（1）字義解釋和目的解釋是在第一節(jié)中談法律解釋的概念的時候談到的。由此可見，第一種分類方法強調(diào)的是法律解釋的兩個層面；第二種分類方法強調(diào)的是兩中不同的分類方法。程序存在正當(dāng)程序與非正當(dāng)程序之分。表現(xiàn)在：（1）正當(dāng)程序通過抑制（權(quán)力的隨意性與任意性）、分工（訴訟程序中，法官、陪審員、原告、被告、辯護人、公訴人等各種角色分工，他們各司其職，相互配合相互牽制）等功能對Power進(jìn)行制約。（3）正當(dāng)程序還是判決結(jié)論成立的前提。它是促使權(quán)利義務(wù)實現(xiàn)的必要條件，通過對權(quán)力的約束和控制來保障人權(quán)。在現(xiàn)代政治、法律系統(tǒng)中，程序問題占據(jù)重要的樞紐地位。把價值問題轉(zhuǎn)換成程序問題來處理，是明智的選擇。在第一節(jié)中分析了古進(jìn)程序的區(qū)別，下對現(xiàn)代程序的形式要素作一概括。古代的神明裁判、決斗、鱷魚裁判以及清代死刑核準(zhǔn)的八道手續(xù)等，皆為非理性的程序。第三，平等對待與中立。一切骯臟的事情都是在陰暗的角落里完成的，害怕陽光。聽取各方當(dāng)事人的意見是正當(dāng)程序的一個重要形式要件。“一事不再理”就是指程序的不可逆性。在學(xué)習(xí)中，注意不要把存在的現(xiàn)象當(dāng)作真理，把已有的觀念當(dāng)成合理的。我們主要從以下三個方面來進(jìn)行比較：第一，法治原則表述與內(nèi)涵的差異。英國人所理解的法治原則是實質(zhì)意義上的，最典型的是戴西關(guān)于法治的表述，所以被稱為“實質(zhì)意義上的法治”。借助于習(xí)慣法的傳統(tǒng)以及私法規(guī)則適用于公法領(lǐng)域的特點[25]。?它只是從形式上要求行政的合法性，基本上不問法律的內(nèi)容如何，因此被稱為“形式意義上的法治”。在英國，權(quán)力分立原則被概括為“議會主權(quán)”，它是英國法治模式重要組成部分，也是英國法治模式的基本政治結(jié)構(gòu)。作為議會共和制國家的德國，其憲法規(guī)定主權(quán)通過有立法權(quán)、行政權(quán)和司法權(quán)的專門機構(gòu)行使，立法權(quán)受憲法限制，行政權(quán)和司法權(quán)受法律和立法權(quán)限制。美國法治最大的特點是法院不僅可以審查行政機關(guān)行為的合法性，而且可以審查國會所制定的法律的合憲性。第三，行政權(quán)力控制方式的差異。略有區(qū)別的是，法國的行政法院屬于行政系統(tǒng)，而德國的行政法院屬于司法系統(tǒng)，日本在二戰(zhàn)后不再設(shè)立行政法院，而是由司法法院（即普通法院）按照民事訴訟程序?qū)徖硇姓V訟案件。（1）確定題型分值。3．法條對應(yīng)用法學(xué)，直接看法條就可以，關(guān)鍵在于看出法條背后的東西。無權(quán)解釋，就是無權(quán)解釋，不具有規(guī)范性的效力，甚至沒有任何法律效力。例2：從民法來看，近親屬包括父母、子女、配偶、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫女子、外孫女子，還包括其他有撫養(yǎng)贍養(yǎng)關(guān)系的人，刑事訴訟法則規(guī)定，近親屬包括父母、子女、配偶、同胞兄弟姐妹??。目的解釋是指從制定某一法律的目的來解釋法律。（二）法律推理 1．法律推理的概念法律推理，就是在法律論辯中，運用法律理由的過程。2．法律推理的類型（1）演繹推理。這就是一個歸納的過程。在法理學(xué)上，前兩章是重點，后兩章是在前兩章基礎(chǔ)上的繼續(xù)闡述。法的繼承與法的移植：（1）注意二者的區(qū)別：法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)和繼受。關(guān)于法的移植：（1）法的移植的必要性，2002年已考過。（2）現(xiàn)代法的傳統(tǒng)。2．法律意識的作用，體現(xiàn)在立法、執(zhí)法、司法、守法等方面，不必多說。兩大法系的區(qū)別：（68頁講到，“另外，兩大法系在法院體系、法律概念、法律適用技術(shù)及法律觀念等方面還存在許多差別”。（4）法律觀念上也存在區(qū)別。（4）法和宗教都是實現(xiàn)社會控制的規(guī)范體系。在政教合一的國家，法對宗教的影響是雙向的：一方面，法可以作為同教的工具和衛(wèi)護者；另一方面，法又可作為異教的破壞力量。二、人權(quán)的層次 分為三個層次；（1）應(yīng)有權(quán)利（2）法律權(quán)利；（3）實有權(quán)利。