【正文】 “不可抗力情況”系第 。 （ 3）涉及時間安排或時間節(jié)點界定的相關(guān)術(shù)語，如 “開工日”、 “特許經(jīng)營期”、“移交過渡期”、“正常終止日”等?！? 合同中需要定義的術(shù)語、縮語應(yīng)根據(jù)項目具體情況確定， 涉外合同中，對術(shù)語、定義一般非常嚴(yán)謹(jǐn) 。 一般放在合同最前面 ，如“鑒于 ?? ” 解釋合同時，合同背景陳述對雙方不具備法律約束。確定核心條款。 （ 2）政府付費(fèi)項目（無收益），可通過發(fā)行一般債券，通過納入一般公共預(yù)算管理，超收或短收情況以預(yù)算穩(wěn)定調(diào)節(jié)基金調(diào)節(jié)。 第一章 PPP項目策劃要點分析 江新 8 第一章 PPP項目策劃要點分析 （二） PPP項目實施流程 江新 9 第一章 PPP項目策劃要點分析 項目概況； （三） PPP項目實施方案內(nèi)容 項目運(yùn)作方案 投資計劃和融資方案 PPP項目具體選擇的 PPP模式分析 項目實施 PPP模式的背景； PPP項目 VFM評價及財政承受能力論證； 經(jīng)濟(jì)測算 風(fēng)險規(guī)避機(jī)制設(shè)計 項目監(jiān)管 江新 10 第一章 PPP項目策劃要點分析 （四） PPP項目合同 （ 1） 總體原則； （ 2） 合同主體； （ 3） 合作關(guān)系；（ 4） 項目前期工作； （ 5） 收入和回報； （ 6） 不可抗力和法律變更； （ 7） 合同解除； （ 8） 違約處理； （ 9） 爭議解決； （ 10） 其他約定的具體內(nèi)容及使用要求 十大必備模塊 PPP項目合同框架采用合同模塊組合形式 ， 包括 10個必備模塊和 5個可選模塊 ， 具體簽訂 PPP協(xié)議時要重點明確四個邊界條件 ： 江新 11 第一章 PPP項目策劃要點分析 （ 1） 投資計劃及融資方案； （ 2） 工程建設(shè)； （ 3）政府移交資產(chǎn)； （ 4） 運(yùn)營和服務(wù)； （ 5） 社會資本主體移交項目等的具體內(nèi)容及選擇要求； （四） PPP項目合同 五大可選模塊 PPP項目合同框架采用合同模塊組合形式 ， 包括 10個必備模塊和 5個可選模塊 ， 具體簽訂 PPP協(xié)議時要重點明確四個邊界條件 ： 江新 12 第一章 PPP項目策劃要點分析 （四） PPP項目合同 （ 1） 權(quán)利義務(wù)； （ 2） 交易條件； （ 3） 履約保障；（ 4） 調(diào)整銜接 。 ?項目采購 階段：合同作為采購文件的組成部分。 合同目的：是合同雙方共同認(rèn)可的，希望通過履行合同達(dá)到的結(jié)果。 通常需要定義和解釋的術(shù)語類別包括： （ 1）涉及合同主體或項目參與主體的相關(guān)術(shù)語，如 “ 市政府 ” 、 “ 項目公司” 等。 （ 4）涉及合同行為或環(huán)境狀態(tài)變化的相關(guān)術(shù)語，如 “批準(zhǔn)”、“第三方評價”、“不可抗力” 、“法律變更”等。 定義方法一般兩種： ?描述 ?引用 江新 21 一、總則 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 案例： 縮略語： “ RMB”指中華人民共和國法定貨幣“人民幣”。 其他解釋： 標(biāo)題僅為方便設(shè)定，不構(gòu)成對本協(xié)議的解釋； 本協(xié)議英文本中的單數(shù)亦包括復(fù)數(shù)，反之亦然； 除本協(xié)議上下文另有規(guī)定外，參照的條款和附件均為本協(xié)議的條款和附件； 除非本協(xié)議上下文另有規(guī)定外，“一方”或“各方”應(yīng)為本協(xié)議的一方或各方； 除非本協(xié)議另有規(guī)定，一方無論何時要求另一方給予同意或批準(zhǔn)時，另一方不得無理拒絕或拖延給予該同意或批準(zhǔn)； 各方在執(zhí)行本協(xié)議項下的義務(wù)和責(zé)任時，有義務(wù)誠信履約； 若要求支付之日為非營業(yè)日，則應(yīng)視要求支付日為下一個營業(yè)日； 除上下文另有規(guī)定，“包括”一詞在任何時候應(yīng)被視為與“但不限于”連用。 ? 一般情況下，合同成立即具備法律效率 ? 依照法律需要 審批 或 登記 的 兩種 情形 ? 附生效條件或期限的情形 合同構(gòu)成及優(yōu)先次序 合同組成： 政府與社會資本主體依法設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的 所有協(xié)議 都是合同文件的組成部分， 包括合同正文、合同附件、補(bǔ)充協(xié)議和變更協(xié)議等 。 完整的協(xié)議 本協(xié)議構(gòu)成雙方對項目的完全的理解，取代雙方以前所有的有關(guān)項目的書面的口頭陳述、協(xié)議或安排。 對政府投資平臺位置的理解 主體權(quán)利 ：政府主體往往具有雙重身份，兼有合同約定的一般權(quán)利 和監(jiān)督管理的特殊權(quán)利 。 需要為項目設(shè)立專門項目公司的，待項目公司成立后，由項目公司與項目實施機(jī)構(gòu) 重新 簽署項目合同，或簽署關(guān)于承繼項目合同的 補(bǔ)充 合同。 ?政府提供的條件與支持應(yīng)明確具體。這類項目采用 PFI方式 。該土地使用權(quán)未設(shè)置任何留置權(quán)和債務(wù)保證；（ b）獲得場地進(jìn)出權(quán)；和（ c）建設(shè)項目前期工程。 江新 34 三、合作關(guān)系 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 合作期限 ?明確項目合作期限及合作的 起訖時間和重要節(jié)點 。在考慮延長特許期時，在延長期內(nèi)項目公司可分配的現(xiàn)金流量的凈現(xiàn)值應(yīng)以與資本投資支出相同的貼現(xiàn)率計算。合同應(yīng)明確總投資的認(rèn)定依據(jù)，如投資估算、投資概算或竣工決算等。 “ 鳥巢 ” 項目對超支的約定 江新 41 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 四、投資計劃及融資方案 融資方案 項目合同需要明確項目總投資的資金來源和到位計劃，包括以下事項： （ 1）項目資本金比例及出資方式。 ? 貸款主要 是 16 年期限（包括 6 年寬限期）的優(yōu)先債務(wù)，年利率 %（按基準(zhǔn)利率下浮 10%計） ，按季度付息。 ? 北京市發(fā)展與改革委員會協(xié)調(diào)各部門幫助聯(lián)合體取得利潤（ 兜底條款 ）。 前期工作在此特指自政府和社會資本合作合同簽署后至項目開工建設(shè)之前需進(jìn)行的各項準(zhǔn)備工作，主要包括項目勘察設(shè)計等技術(shù)性前期工作，以及項目的審批等政府管理性前期工作。初步設(shè)計及概算批復(fù)后，施工圖及預(yù)算編制的組織管理工作則由項目公司負(fù)責(zé)。 江新 47 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 五、項目前期工作 ４、政府提供的前期工作支持 ?政府對政府和社會資本合作項目前期工作的支持主要體現(xiàn)在 項目協(xié)調(diào)和及時審批 方面。 對前期工作監(jiān)管的思考 項目前期的科學(xué)決策及有效管理將對項目質(zhì)量起到至關(guān)重要的作用，而合理化的方案設(shè)計、對風(fēng)險因素的充分識別、切實有效的保障措施等則對項目安全有著重要意義；雖然前期工作中的設(shè)計風(fēng)險將由項目公司承擔(dān)，但是基于保障公共利益安全的考慮，政府應(yīng)加強(qiáng)前期工作管控，以達(dá)到對項目質(zhì)量及安全的控制目標(biāo)。 3. 違約責(zé)任可以在本章單列，也可專章列出。 江新 49 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 六、工程建設(shè) 本模塊適用于包含新建、改擴(kuò)建工程的合作項目，如BOT、 BOOT、 BOO模式項目。 ?經(jīng)協(xié)議雙方協(xié)商一致，如若開發(fā)商或任一分包商就 建筑材料（包含水泥）以及建筑設(shè)備應(yīng)繳納進(jìn)口關(guān)稅 ，則所支付進(jìn)口關(guān)稅的相應(yīng)金額將由特許人及時移交，可直接移交給開發(fā)商或間接地通過開發(fā)商移交給分包商（如若適用），然其前提條件是開發(fā)商未被反傾銷委員會最終確認(rèn)故意涉及和上述材料或設(shè)備相關(guān)的傾銷操作。 2. 勘察和設(shè)計 大綱設(shè)計，用于審批的設(shè)計，以及詳細(xì)設(shè)計。在特許人擁有土地的情況下，特許人須直接將此等土地租予開發(fā)商。 6. 特許人和特許人代表在任一時間遵守現(xiàn)場的所有有關(guān)健康和安全要求，不得對施工工程產(chǎn)生不必要的破壞。 甲方與乙方特此訂立本協(xié)議，以規(guī)定乙方據(jù)以接收、運(yùn)營和維護(hù)項目設(shè)施，并在特許經(jīng)營期期（ 30年）滿后 ,無償將污水廠設(shè)施完好地移交給甲方。延誤時間超過二個月，甲乙雙方另行商議。 （ 5）移交的責(zé)任和費(fèi)用。 ? 在保證期內(nèi)，若項目設(shè)施因設(shè)計存在局部性的缺陷而需要進(jìn)行完善 。 （ 1）提供服務(wù)獲得的收入關(guān)注 ?對于具有明確收費(fèi)基礎(chǔ)，并且經(jīng)營收費(fèi)能夠完全覆蓋投資成本的經(jīng)營性項目，主要收入是“使用者付費(fèi)”；對于經(jīng)營收費(fèi)不足以覆蓋投資成本、需政府補(bǔ)貼部分資金或資源的準(zhǔn)經(jīng)營性項目，主要收入來源是“使用者收費(fèi)”與“政府補(bǔ)貼”；對于缺乏收費(fèi)基礎(chǔ)的非經(jīng)營性項目，主要收入來源是“政府購買服務(wù)的付費(fèi)”。在應(yīng)付日期之后才支付給項目公司的一切款項應(yīng)連同按違約利率計算過的利息一起支付。 ?項目合同約定的價格及調(diào)整 ： （ 1）初始定價及價格水平年。 一些本身經(jīng)濟(jì)效益不佳的項目，如果主要依靠政府保底，則應(yīng)參考特殊項目處理。 臺灣高鐵的教訓(xùn) ?總投資大幅度超支 ?財務(wù)結(jié)構(gòu)不合理 ?經(jīng)營成本居高不下 江新 68 第三章 PPP項目風(fēng)險管理 江新 69 第三章 PPP項目風(fēng)險管理 一、基于案例的中國 PPP項目的主要風(fēng)險分析 二、 PPP項目主要風(fēng)險應(yīng)對 江新 70 第三章 PPP項目風(fēng)險管理 一、基于案例的中國 PPP項目的主要風(fēng)險分析 （ 1）法律變更風(fēng)險 主要是指由于采納、頒布、修訂、重新詮釋法律或規(guī)定而導(dǎo)致項目的合法性、市場需求、產(chǎn)品 /服務(wù)收費(fèi)、合同協(xié)議的有效性等元素發(fā)生變化 ,從而對項目的正常建設(shè)和運(yùn)營帶來損害 ,甚至直接導(dǎo)致項目的中止和失敗的風(fēng)險 。例如 ,2023年的南京水價上漲方案在聽證會上未獲通過；上海人大代表也提出反對水價上漲的提案 ,造成上海水價改革措施遲遲無法落實實施。 江新 74 第三章 PPP項目風(fēng)險管理 一、基于案例的中國 PPP項目的主要風(fēng)險分析 （ 4）政治反對風(fēng)險 主要是指由于各種原因?qū)е鹿娎娴貌坏奖Ｗo(hù)或受損 ,從而引起政治甚至公眾反對項目建設(shè)所造成的風(fēng)險。合同有幾個關(guān)鍵的不合理問題 :問題一 ,水量問題。 例如湖南某電廠于上世紀(jì) 90年代中期由原國家計委批準(zhǔn)立項 ,西方某跨國能源投資公司為中標(biāo)人 ,項目所在地省政府與該公司簽訂了特許權(quán)協(xié)議 ,項目前期進(jìn)展良好。國際政治形勢的突變 ,使得投標(biāo)人在國際上或中國的融資都變得不可能。而當(dāng)年廉江市的消耗量約為 2萬立方米 ,巨大的量差使得合同履行失去了現(xiàn)實的可能性；問題二 ,水價問題。 江新 75 第三章 PPP項目風(fēng)險管理 一、基于案例的中國 PPP項目的主要風(fēng)險分析 （ 5）政府信用風(fēng)險 是指政府不履行或拒絕履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)而給項目帶來直接或間接的危害。比較引人注目的是 ,泰晤士水務(wù)出售了其大場水廠的股份 ,Anglian從北京第十水廠項目中撤出。例如江蘇某污水處理廠采用 BOT融資模式 ,原先計劃于 2023年開工 ,但由于 2023年 9月 《 國務(wù)院辦公廳關(guān)于妥善處理現(xiàn)有保證外方投資固定回報項目有關(guān)問題的通知 》 的頒布 ,項目公司被迫與政府重新就投資回報率進(jìn)行談判。 江新 67 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 八、收入和回報 財務(wù)監(jiān)督 政府和社會資本合作項目事關(guān)公共利益，項目合同 應(yīng)約定 對社會資本主體的財務(wù)監(jiān)管制度安排，明確社會資本主體的配合義務(wù)，如： （ 1）成本監(jiān)管和審計機(jī)制。 江新 65 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 八、收入和回報 服務(wù)價格及調(diào)整 案例：電價調(diào)整條款 在特許權(quán)期間，政府應(yīng)允許項目公司按下列原則并按購電協(xié)議的具體規(guī)定合理調(diào)整電價： ?運(yùn)營電價中的浮動部分應(yīng)不時對中國人民銀行公布的美元和人民幣匯率超過一定幅度的變動按照購電協(xié)議的規(guī)定進(jìn)行調(diào)整； ?燃 A電價應(yīng)根據(jù)燃料供應(yīng)與運(yùn)輸協(xié)議項下的基本燃料價格的改變而隨之調(diào)整； ?如果雙方根據(jù)本協(xié)議就不可抗力發(fā)生后支付附加電費(fèi)的數(shù)額達(dá)成一致；或如果由于政府、電力局或燃料供應(yīng)公司的作為或不作為違反其各自在項目協(xié)議項下的義務(wù)造成的延誤，雙方對通過附加電費(fèi)進(jìn)行補(bǔ)償?shù)臄?shù)額達(dá)成一致；或如果雙方對發(fā)生法律變更時通過支付附加電費(fèi)進(jìn)行補(bǔ)償?shù)牡臄?shù)額達(dá)成一致。 支 付 向項目公司支付的所有費(fèi)用應(yīng)按購電協(xié)議規(guī)定的時間、地點和方式支付至指定的帳戶。 ? 實踐中， 付費(fèi)時間、年度收支平衡 也是關(guān)注的重點。 ? 如果存在項目建設(shè)的未完結(jié)事務(wù)，其全部法律責(zé)任由甲方承擔(dān)。 （ 7）其他事項， 如項目人員安置方案、項目保險的轉(zhuǎn)讓、承包合同和供貨合同的轉(zhuǎn)讓、技術(shù)轉(zhuǎn)讓及培訓(xùn)要求等 。 組織形式 ： 本協(xié)議生效后，甲乙雙方共同成立政府移交資產(chǎn)工作組，移交工作組成員由方各自委派，組長由甲方成員擔(dān)任，副組長由乙方成員擔(dān)任。 （ 2）各方責(zé)任和義務(wù)。 主要約定政府向社會資本主體移交資產(chǎn)的準(zhǔn)備工作、移交范圍和標(biāo)準(zhǔn)、移交程序及違約責(zé)任等。 ? 施工場地外的工程和橫穿施工場地的道路和公用設(shè)施附近的工程，其施工許可由開發(fā)商負(fù)責(zé)取得 。 公共設(shè)施搬遷（由其他人執(zhí)行） 開發(fā)商將根據(jù)公共設(shè)施清除計劃中所示日期協(xié)助相關(guān)機(jī)構(gòu)搬遷公共設(shè)施。詳細(xì)內(nèi)容可在合同附件中描述。 －－以某公路項目特許經(jīng)營協(xié)議為例 江新 50 第二章 P