建設(shè)工程合同有關(guān)問(wèn)題分析(完整版)
【正文】 主體上看，職能部門(mén)畢竟不能是建設(shè)工程合同法律關(guān)系的主體，不能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，因此，這類(lèi)案件應(yīng)當(dāng)由建筑企業(yè)作為當(dāng)事人并承擔(dān)民事責(zé)任。產(chǎn)生糾紛后，應(yīng)以共同承包人為共同訴訟人；如共同承包人組成聯(lián)營(yíng)體，且具備法人資格的，則以該聯(lián)營(yíng)體為訴訟主體。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第43條“個(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，在訴訟中，該個(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人”的規(guī)定，一般應(yīng)以?huà)炜拷?jīng)營(yíng)者和被掛靠單位為共同訴訟人。審判實(shí)踐中，對(duì)于該類(lèi)糾紛主體的確定，應(yīng)考慮所涉及工程的投資單位和竣工工程的最后歸口單位，遵循權(quán)利義務(wù)相一致的原則，如果該單位已經(jīng)合法批準(zhǔn)成立，應(yīng)由其作為訴訟主體起訴或應(yīng)訴；如該單位僅是臨時(shí)性的機(jī)構(gòu)，尚未辦理正式審批手續(xù)的，或該臨時(shí)機(jī)構(gòu)被撤銷(xiāo)的，列該工程的歸口單位或者組織為當(dāng)事人參加訴訟；如果歸口單位不明確的，可以列投資單位或者工程主管部門(mén)為當(dāng)事人。對(duì)一些地方性法規(guī)、部門(mén)規(guī)章和地方政府規(guī)章、規(guī)范性文件，不能作為認(rèn)定合同效力的依據(jù)，但建設(shè)部《建筑企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》是例外，該規(guī)定是強(qiáng)制性的，應(yīng)按照規(guī)定確定施工人的資質(zhì)?！ 。?）關(guān)于掛靠的問(wèn)題：無(wú)資質(zhì)的建筑隊(duì)掛靠建筑公司，成為建筑公司的一個(gè)工區(qū)對(duì)外承包工程，有兩種情況： ①以?huà)炜繂挝蛔约旱拿x簽訂合同的，合同無(wú)效； ?、谝员粧炜繂挝坏拿x簽訂合同，有兩種情況：A：建筑公司承包工程，將工程交給建筑隊(duì)施工，所簽訂的合同有效。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)按照工程的實(shí)際造價(jià)返還無(wú)過(guò)錯(cuò)的承包方應(yīng)得的工程款，并賠償因此而發(fā)生的損失。合同法第九十三條第一款規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同?！ ⌒枰⒁獾氖牵骸 。?）承包人不履行合同主要義務(wù)的方式：一種是明示毀約，即承包人明確表示其將不履行合同主要義務(wù)，如書(shū)面通知發(fā)包人其將不履行合同主要義務(wù)；二是默式毀約，即承包人以自己的行為表示其將不履行合同主要義務(wù)，如將工地所有人員、機(jī)械撤場(chǎng)等?！ ∫呀?jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的?！ “l(fā)包人未按約定支付工程價(jià)款。 ?。ㄋ模┖贤獬蟮奶幚碓瓌t?！督ㄖā返诙藯l規(guī)定，“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人”，這條強(qiáng)制性規(guī)定明確了嚴(yán)禁轉(zhuǎn)包行為，即禁止承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同內(nèi)容，直接將工程再轉(zhuǎn)包?！ 。?）分包人必須有相應(yīng)的資質(zhì)等級(jí)，承包人不得將工程分包給沒(méi)有相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的分包人?！ 。?）法律對(duì)二者的限制不同?！ ≡趧趧?wù)分包中，分包人僅提供勞務(wù)，而材料、機(jī)具及技術(shù)管理等工作仍由總包責(zé)任，是將建設(shè)工程中的勞務(wù)部分轉(zhuǎn)由第三人完成。 承包單位進(jìn)行分包工程，需經(jīng)過(guò)業(yè)主的同意；承包單位進(jìn)行勞務(wù)分包不需要業(yè)主同意。 防護(hù)工程施工監(jiān)理 隱蔽工程驗(yàn)收和中間驗(yàn)收的法律問(wèn)題 2018年監(jiān)理工程師（案例分析）（一） 建筑法的適用例外 怎么舉報(bào)鐵路工程質(zhì)量的法律有哪些 建筑工程施工許可證概念 2018年監(jiān)理工程師合同書(shū)范本2018最新管理第九章重點(diǎn)（1） 蕭山工程質(zhì)量舉報(bào)有什么依據(jù) 工程質(zhì)量險(xiǎn)的意義是什么 單一來(lái)源采購(gòu)操作規(guī)程 機(jī)電安裝工程質(zhì)保期是多長(zhǎng)時(shí)間 國(guó)際工程承包合何爭(zhēng)端的潛在因素 河北省建筑節(jié)能示范工程合同書(shū)范本2018最新書(shū) 。 監(jiān)理工程師變更注冊(cè)程序 如何確保工程質(zhì)量技術(shù)組織措施 分項(xiàng)工程質(zhì)量檢驗(yàn)內(nèi)容是什么 工程造價(jià)爭(zhēng)議的解決 我國(guó)工程承包合同模板安全 工程項(xiàng)目資料承包合同書(shū)寫(xiě)格式2018 最高人民法院關(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋 什么是建設(shè)工程合同 2018監(jiān)理工程師資格考試輔導(dǎo)答疑（2） 建筑不達(dá)標(biāo)歸哪個(gè)部門(mén)管 公路工程資料承包合同范文是什么樣子的 工程造價(jià)司法鑒定的特點(diǎn) 工程分包人向工程承包人結(jié)算的是工程價(jià)款；勞務(wù)分包人向工程承包人結(jié)算的是工費(fèi)，是按日的單價(jià)和工日的總數(shù)量進(jìn)行結(jié)算的。按照工日數(shù)量，根據(jù)預(yù)先確定的工日單價(jià)進(jìn)行工費(fèi)結(jié)算是勞務(wù)分包的本質(zhì)特征之一，勞務(wù)分包不發(fā)生材料、機(jī)械等費(fèi)用，更不會(huì)有管理費(fèi)。但在法律限定的范圍內(nèi)，分包是合法的?！ 。?）分包人就其完成的工作量與承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。 ?。ǘ┙ㄔO(shè)工程分包?！ ∮捎诮ㄔO(shè)工程施工合同標(biāo)的物的特殊性，一般不能產(chǎn)生恢復(fù)原狀的義務(wù)，也就是通常情況下解除效力不溯及既往，解除前雙方當(dāng)事人的履行行為仍然合法有效，對(duì)該履行行為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同約定的結(jié)算方法進(jìn)行結(jié)算?！ “l(fā)包人提供的主要材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的。 ?。?）質(zhì)量不合格應(yīng)當(dāng)由有相應(yīng)資質(zhì)的法定檢測(cè)機(jī)構(gòu)做出的鑒定結(jié)論。 承包人在合同約定的期限內(nèi)沒(méi)有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的。合同法第九十三條第二款規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件?！ 端痉ń忉尅返诙l和第三條分別就合同無(wú)效后的處理原則作了規(guī)定，具體為： ?。?）建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合
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