建設(shè)工程合同有關(guān)問題分析-wenkub
2023-06-11 18:26:57 本頁面
【正文】 工后，該機(jī)構(gòu)隨之撤銷?！督ㄖā访鞔_禁止承包人將承包的工程轉(zhuǎn)包他人?！ 炜拷?jīng)營(yíng)關(guān)系的建筑施工企業(yè)以自己的名義或以被掛靠單位的名義簽訂的承包合同的訴訟主體問題。按照我國(guó)建筑法有關(guān)規(guī)定，總包企業(yè)可以將主體以外的其他分部工程分包給其他建筑企業(yè)，但須對(duì)整個(gè)建設(shè)工程的質(zhì)量負(fù)責(zé)?！ 」餐邪蚵?lián)合承包的建筑工程項(xiàng)目的訴訟主體問題?！ 〗栌觅Y質(zhì)證書和營(yíng)業(yè)執(zhí)照所簽合同的訴訟主體問題。按照《合同法》的規(guī)定，此類合同屬于效力待定合同，如果得到建筑企業(yè)的追認(rèn)或者同意，則為有效合同，否則，則為無效合同?！ ”疚臄M就建設(shè)工程合同糾紛審判實(shí)踐中常見的有關(guān)問題進(jìn)行探討，希望能夠得到各位同仁的指教。在傳統(tǒng)民法上，建設(shè)工程合同屬承攬合同之一種，德國(guó)、日本、法國(guó)及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)民法均將對(duì)建設(shè)工程合同的規(guī)定納入承攬合同中。我國(guó)原《經(jīng)濟(jì)合同法》將其作為有名合同之一種進(jìn)行單獨(dú)規(guī)定，《合同法》沿用了這一立法體例，將承攬合同與建設(shè)工程合同分立，在事實(shí)上將傳統(tǒng)的承攬合同的適用范圍限于建設(shè)工程之外的動(dòng)產(chǎn)?！ ∫?、建設(shè)工程合同訴訟主體的確定 主要解決該類合同在民事訴訟中如何正確確定訴訟主體 建筑企業(yè)內(nèi)部不具有法人資格的職能部門或者下屬機(jī)構(gòu)所簽合同的訴訟主體問題。但從訴訟主體上看，職能部門畢竟不能是建設(shè)工程合同法律關(guān)系的主體，不能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，因此，這類案件應(yīng)當(dāng)由建筑企業(yè)作為當(dāng)事人并承擔(dān)民事責(zé)任?？辈煸O(shè)計(jì)和建筑施工企業(yè)資質(zhì)證書和營(yíng)業(yè)執(zhí)照是建筑行政主管部門和工商行政管理部門根據(jù)企業(yè)的技術(shù)力量、資金以及固定資產(chǎn)等情況對(duì)勘察設(shè)計(jì)和建筑施工企業(yè)綜合考評(píng)后依法核定的經(jīng)營(yíng)證書，是一個(gè)建筑企業(yè)民事行為能力的主要體現(xiàn)之一。產(chǎn)生糾紛后，應(yīng)以共同承包人為共同訴訟人；如共同承包人組成聯(lián)營(yíng)體，且具備法人資格的，則以該聯(lián)營(yíng)體為訴訟主體。如果分包人與發(fā)包人在合同履行過程中發(fā)生糾紛，應(yīng)區(qū)別不同情形確定訴訟當(dāng)事人：分包人是總包人的下屬企業(yè)，或與總包人存在隸屬關(guān)系的，雖然下屬企業(yè)也具有獨(dú)立法人資格，但仍應(yīng)以總包人作為當(dāng)事人；分包人與總包人沒有隸屬關(guān)系，但分包人與發(fā)包人因承建工程發(fā)生糾紛的，應(yīng)以總包人為當(dāng)事人，分包人為第三人參加訴訟；發(fā)包人、總包人和分包人三方協(xié)商，由總包人將自己承包的建設(shè)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓給分包人的，則屬于合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓，與總包人無關(guān)，發(fā)生糾紛，應(yīng)以發(fā)包人和受讓人為當(dāng)事人參加訴訟。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問題的意見》第43條“個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，在訴訟中，該個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人”的規(guī)定，一般應(yīng)以掛靠經(jīng)營(yíng)者和被掛靠單位為共同訴訟人。對(duì)在轉(zhuǎn)包工程和非法分包的工程糾紛中，違法轉(zhuǎn)包工程所簽訂的合同都是無效的。審判實(shí)踐中，對(duì)于該類糾紛主體的確定，應(yīng)考慮所涉及工程的投資單位和竣工工程的最后歸口單位，遵循權(quán)利義務(wù)相一致的原則，如果該單位已經(jīng)合法批準(zhǔn)成立，應(yīng)由其作為訴訟主體起訴或應(yīng)訴；如該單位僅是臨時(shí)性的機(jī)構(gòu)，尚未辦理正式審批手續(xù)的，或該臨時(shí)機(jī)構(gòu)被撤銷的，列該工程的歸口單位或者組織為當(dāng)事人參加訴訟；如果歸口單位不明確的，可以列投資單位或者工程主管部門為當(dāng)事人。 1因工程質(zhì)量引起的糾紛，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實(shí)際施工人為共同被告（參見《司法解釋》第二十五條的規(guī)定）；發(fā)包人只起訴承包人，在審理中查明有轉(zhuǎn)包的，應(yīng)追加實(shí)際施工人為被告，實(shí)際施工人與承包人對(duì)工程質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任。對(duì)一些地方性法規(guī)、部門規(guī)章和地方政府規(guī)章、規(guī)范性文件，不能作為認(rèn)定合同效力的依據(jù)，但建設(shè)部《建筑企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》是例外，該規(guī)定是強(qiáng)制性的，應(yīng)按照規(guī)定確定施工人的資質(zhì)。 在審判實(shí)踐中，對(duì)建設(shè)工程合同效力問題，除了上述規(guī)定，我們認(rèn)為還可以進(jìn)行細(xì)化和補(bǔ)充： ?。?）施工單位無證、無照承包工程，所簽訂的合同無效?！ 。?）關(guān)于掛靠的問題：無資質(zhì)的建筑隊(duì)掛靠建筑公司，成為建筑公司的一個(gè)工區(qū)對(duì)外承包工程，有兩種情況： ?、僖話炜繂挝蛔约旱拿x簽訂合同的，合同無效； ?、谝员粧炜繂挝坏拿x簽訂合同，有兩種情況：A：建筑公司承包工程，將工程交給建筑隊(duì)施工，所簽訂的合同有效。 ?。?）個(gè)體建筑隊(duì)、個(gè)人合伙建筑隊(duì)承建的一般農(nóng)用建筑，符合有關(guān)規(guī)定的，認(rèn)定有效。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)按照工程的實(shí)際造價(jià)返還無過錯(cuò)的承包方應(yīng)得的工程款，并賠償因此而發(fā)生的損失?！ 。?）建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，不予支持。合同法第九十三條第一款規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。 三是法定解除。 需要注意的是： ?。?）承包人不履行合同主要義務(wù)的方式：一種是明示毀約，即承包人明確表示其將不履行合同主要義務(wù)，如書面通知發(fā)包人其將不履行合同主要義務(wù)；二是默式毀約，即承包人以自己的行為表示其將不履行合同主要義務(wù)，如將工地所有人員、機(jī)械撤場(chǎng)等。 ?。?）程序條件：A、發(fā)包人必須履行催告義務(wù)。 已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的?！ 〕邪藢⒊邪慕ㄔO(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。 發(fā)包人未按約定支付工程價(jià)款?！ “l(fā)包人不履行合同約定的
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