建設(shè)工程合同有關(guān)問題分析-文庫吧
2025-05-12 18:26 本頁面
【正文】 定，應(yīng)考慮所涉及工程的投資單位和竣工工程的最后歸口單位，遵循權(quán)利義務(wù)相一致的原則，如果該單位已經(jīng)合法批準成立，應(yīng)由其作為訴訟主體起訴或應(yīng)訴；如該單位僅是臨時性的機構(gòu)，尚未辦理正式審批手續(xù)的，或該臨時機構(gòu)被撤銷的，列該工程的歸口單位或者組織為當事人參加訴訟；如果歸口單位不明確的，可以列投資單位或者工程主管部門為當事人?！ 嵭谐邪?jīng)營的施工企業(yè)，產(chǎn)生糾紛后，如果該企業(yè)是法人組織，則由該企業(yè)為訴訟主體，起訴或應(yīng)訴；如果該企業(yè)不是法人組織，則列企業(yè)發(fā)包人和企業(yè)承包人為共同當事人，參加訴訟?！ ?因拖欠工程款引起的糾紛，承包人將承包的建設(shè)工程合同轉(zhuǎn)包而由實際承包人起訴承包人的，可不將發(fā)包人列為案件的當事人；承包人提出將發(fā)包人列為第三人，并對其主張權(quán)利而發(fā)包人對承包人又負有義務(wù)的，可將發(fā)包人列為第三人，當事人根據(jù)不同的法律關(guān)系承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任；根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（下稱《司法解釋》）第二十六條的規(guī)定，實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人，發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任。如轉(zhuǎn)包經(jīng)發(fā)包人同意，即屬合同轉(zhuǎn)讓，應(yīng)直接列發(fā)包人為被告?！ ?因工程質(zhì)量引起的糾紛，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告（參見《司法解釋》第二十五條的規(guī)定）；發(fā)包人只起訴承包人，在審理中查明有轉(zhuǎn)包的，應(yīng)追加實際施工人為被告，實際施工人與承包人對工程質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任?！ 《?、建設(shè)工程合同效力問題 （一）確認合同效力的一般原則 訂立合同應(yīng)當遵循的基本原則 根據(jù)《民法通則》、《合同法》的規(guī)定：平等原則、自愿、公平、等價有償、誠實信用原則、民事權(quán)益受法律保護原則、禁止權(quán)利濫用原則、協(xié)商一致原則是從事民事活動、訂立合同的基本原則。建設(shè)工程合同作為民事合同的一種概莫能外，亦應(yīng)遵循以上基本原則。但在民事審判實踐中需注意的是不能按一般合同效力的認定標準來認定建設(shè)工程合同的效力，應(yīng)考慮這類合同的特殊性。對一些地方性法規(guī)、部門規(guī)章和地方政府規(guī)章、規(guī)范性文件，不能作為認定合同效力的依據(jù)，但建設(shè)部《建筑企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》是例外，該規(guī)定是強制性的，應(yīng)按照規(guī)定確定施工人的資質(zhì)?！ 〈_認合同效力的一般原則 根據(jù)《民法通則》第五十八條、《合同法》第五十二條的規(guī)定，一般從以下四個方面予以審查： ?。?）審查合同主體是否合格； ?。?）審查合同內(nèi)容是否合法； ?。?）審查當事人的意思表示是否真實； ?。?）審查合同是否履行了法定的審批手續(xù)?！ 。ǘ┯绊懡ㄔO(shè)工程合同效力的情形 根據(jù)《司法解釋》第一條的規(guī)定，具有下列情形之一的，建設(shè)工程合同無效： （1）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的； ?。?）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的； （3）建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。《司法解釋》第四條還規(guī)定，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效?！ ≡趯徟袑嵺`中，對建設(shè)工程合同效力問題，除了上述規(guī)定，我們認為還可以進行細化和補充： ?。?）施工單位無證、無照承包工程，所簽訂的合同無效。 ?。?）施工單位借用、冒用、盜用營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書承包工程，所簽訂的合同無效?！ 。?）施工單位超越經(jīng)營范圍、資質(zhì)等級承包工程所簽訂的合同無效?！ 。?）未按國家規(guī)定的程序和批準的投資計劃所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。 ?。?）關(guān)于掛靠的問題：無資質(zhì)的建筑隊掛靠建筑公司，成為建筑公司的一個工區(qū)對外承包工程，有兩種情況： ?、僖話炜繂挝蛔约旱拿x簽訂合同的，合同無效； ②以被掛靠單位的名義簽訂合同，有兩種情況：A：建筑公司承包工程，將工程交給建筑隊施工，所簽訂的合同有效。B：建筑隊自己承包工程，以建筑公司的名義簽訂合同，合同無效。但需要注意的一點是：資質(zhì)等級低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑企業(yè)的名義承攬工程，如其本身具備施工能力，工程已施工完畢且經(jīng)驗收合格的，一般不宜認定合同無效。 ?。?）建筑公司的分支機構(gòu)對外承包工程，所簽訂的合同無效。 ?。?）個體建筑隊、個人合伙建筑隊承建的一般農(nóng)用建筑，符合有關(guān)規(guī)定的，認定有效。 ?。?）兩個施工單位聯(lián)合共同承包工程的，應(yīng)按資質(zhì)等級低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承包，否則合同無效。 ?。?）關(guān)于具備法人資格的承包人的內(nèi)部分支機構(gòu)所簽訂的合同效力問題：如果該分支機構(gòu)具備一定的技術(shù)能力，對外具備一定的責(zé)任承攬能力，且在其營業(yè)執(zhí)照的范圍內(nèi)對外簽訂的建設(shè)工程合同，應(yīng)視為承包人對其行為已授權(quán)，其簽訂的合同有效，并應(yīng)以該承包人的建筑資質(zhì)等級結(jié)算工程款；承包人的內(nèi)部職能部門對外簽訂的建設(shè)工程合同，屬于效力待定合同，一般情況下不宜否定合同的效力。 ?。ㄈ┖贤瑹o效后的處理原則 對無效建設(shè)工程合同處理的總原則是：尚未履行的判決不再履行；正在履行的，應(yīng)立即終止履行，并視具體情況按過錯程度處理；合同已經(jīng)實際履行完畢的，應(yīng)當根據(jù)無效合同當事人的過錯責(zé)任程度和工程造價構(gòu)成情況進行處理。有過錯的一方應(yīng)當按照工程的實際造價返還無過錯的承包方應(yīng)得的工程款，并賠償因此而發(fā)生的損失。承發(fā)包雙方互有過錯的，按過錯程度確定賠償數(shù)額。
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