【正文】 想到西方著名法學(xué)家朗法律的產(chǎn)生或許有一部分是因?yàn)閻海a(chǎn)生的根本點(diǎn)卻是人類對善的渴望。簡而言之就是所謂的法律原則其實(shí)是道德原則，它與法律并沒有必然的關(guān)系，因此所謂的法律原則只不過是一些法學(xué)家根據(jù)自身的道德準(zhǔn)則所臆想出來的東西罷了。 筆者認(rèn)為法律原則是客觀存在的，它是法律發(fā)展的必然產(chǎn)物。這種規(guī)則中的規(guī)則，就是法律原則。 ” “ 法治是服從規(guī)則治理的事業(yè) ” 【 4】因此它必須遵守自身的內(nèi)在道德，或者說必須符合 一定 的程序，因?yàn)橹挥蟹ū旧硎钦?dāng)?shù)?，那么根?jù)它做出的行為才可能是正當(dāng)?shù)?。在這三者中承認(rèn)規(guī)則最為重要，它的意義 在于檢驗(yàn)其他規(guī)則是否屬于某一法律體系的標(biāo)準(zhǔn) 1。在這個(gè)層面上來說，萬物有其法并不是偏頗之見。各個(gè)學(xué)派之間與之相關(guān)的理論也大相徑庭。除了文中特別加以標(biāo)注引用的內(nèi)容外，本論文不包含任何其他個(gè)人或集體已經(jīng)發(fā)表或撰寫的成果。 保密□，在 年解密后適用本授權(quán)書。在這個(gè)意義上，一切存在物都有他們的法。持否定說的如實(shí)證主義法學(xué)，在其代表人物哈特看來“法律是由兩類規(guī)則構(gòu)成。所謂的法律原則只不過是某些法學(xué)家主觀想象出來的與道德牽扯不清的偽法律的東西。更難能可貴的是將規(guī)則與原則結(jié)構(gòu)上的區(qū)別用于對基本權(quán)利理論的研究上，建構(gòu)起其自身的基本權(quán)利理論。因?yàn)榉墒侨祟惿鐣?huì)發(fā)展到一定階段后才出現(xiàn)的，它的出現(xiàn)是由部分人制定，它的目的是為了控制更多人 4，為了能實(shí)現(xiàn)這種以小控大的目的，法律必然要符合大眾意識(shí)的認(rèn)可。同樣由這些價(jià)值所派生出來的：公平正義，公序良俗等自然法律原則當(dāng)然也是不能否認(rèn)的?！埃?1）人的脆弱性，‘人們既偶然地會(huì)進(jìn)行肉體攻擊，又一般 地容易遭受到肉體攻擊’，所以必須有限制暴力殺人等方面的克制；（ 2）大體的平等，任何一個(gè)人都不可能強(qiáng)大到不需要合作而長時(shí)間的統(tǒng)治別人的地步；（ 3）有限的利他主義，人并非惡魔但也絕非天使，所以人不可能絕對自私自利，也不可能毫不利己；（ 4）資源的有限性，所以需要確立產(chǎn)權(quán)，更需要有分工和交換的權(quán)利義務(wù)規(guī)則；（ 5）有限的理解力和意志力，每個(gè)人在服從規(guī)則時(shí)往往首先考慮的是眼前利益，之所以需要制裁，是為了確保那些自愿服從的人不至于犧牲給那些不服從的人”【 7】因?yàn)槿祟惾怏w上的脆弱，因此人們渴望和平；因?yàn)槿祟悅€(gè)體之間力量差異 不大，因此人們渴望平等；因?yàn)槿祟惣扔斜灸艿某髳河钟欣硇缘墓廨x，因此人們才能夠接受約束；因?yàn)槿祟愃玫降馁Y源是有限的，因此人們才能接受在享有權(quán)利的同時(shí)承擔(dān)義務(wù)；因?yàn)槿祟愑邢薜睦斫饬鸵庵玖?，因此人們需要受到?guī)則的約束，但同時(shí)只能接受自己認(rèn)可的規(guī)則的約束。因此法律原則的存在實(shí)際上是自然規(guī)律作用于人類社會(huì)的結(jié)果。他的改革首先是徹底廢除所有現(xiàn)存法律，另起爐灶，立新法典，但這顯然超越其能力限度；于是他退而求其次，充當(dāng)解決臣民糾紛的法官，但他的數(shù)百個(gè)判決毫無規(guī)律，結(jié)果帶來更大混亂；他不得不退避三舍，先學(xué)習(xí)歸納法和相關(guān)知識(shí)，然后草擬一份文件，再次宣布這就是新立的法，但其內(nèi)容只有官方才秘密知道，結(jié)果臣民們很不滿意，因 為他們不知道審判所依據(jù)的規(guī)則為何；Rex 由此得出生命中的一個(gè)教訓(xùn)：“以后見之明來裁決事務(wù)，要比試圖預(yù)見和控制未來容易得多” ，所以他再讓一步，宣布每年開始裁決前一年的案件，這樣他就可以為臣民給出理由。 總而言之，無論是從法律的價(jià)值（外在道德）出發(fā)，還是從法律自身的規(guī)則（內(nèi)在道德）出發(fā)，法律原則 的存在都是具有客觀性與必然性的，法律原則不僅僅是法律實(shí)現(xiàn)其目的所必須具備的，同樣也是法律自身規(guī)律所要求的。 其中最著名的便是“納粹告密案”，案件中，妻子因?yàn)橛辛送庥觯?而想謀害丈夫，因此利用當(dāng)時(shí)的法律“辱罵元首要被處死”這一規(guī)定，使得其丈夫受到法西斯政府的迫害，希特勒倒臺(tái)后，這位妻子被起訴，她為自己辯解說她只是在遵守法律而已。 ”還有發(fā)生在近幾年的“中國瀘州遺贈(zèng)案”針對受贈(zèng)人身份系屬不正當(dāng)?shù)摹岸獭保ǖ谌?）關(guān)系，法院否定了其遺囑的效力，而判決由死者妻子法定繼承其遺產(chǎn)，這就是“公序良俗原則”在個(gè)案中的體現(xiàn)。但是法律的制定歸根結(jié)底是立法者對社會(huì)運(yùn)作規(guī)律的良性總結(jié)和預(yù)期規(guī)范，從大陸法系立法技術(shù)的視角觀察，所謂的法律規(guī)則實(shí)際上是立法者結(jié)合典型的社會(huì)生活關(guān)系類型對法律原則進(jìn)行具體化、類型化以后形成的產(chǎn)物?！薄?8】不同于規(guī)則有明確的假定條件、適用范圍，原則的界限始終無法自始確定，因此原則的適用也極為廣泛，可以說貫穿與司法實(shí)踐的各個(gè)角落，所以其彼此之間特別容易發(fā)生沖突，因此法官在個(gè)案中必須一再面對確定原則適用范圍的問題。而當(dāng)這種法益衡量的結(jié)果使得最終適用的法律原則與具體規(guī)則相沖突 時(shí)，原則還有可能沖破具體的規(guī)則，排斥規(guī)則的適用。因此，法律原則的司法適用必須遵守一定的規(guī)則： 首先，只能適用法律原則，禁止適用道德原則，政治原則等非法律原則 6。因?yàn)樵谝粭l法律規(guī)則 6 關(guān)于三者的區(qū)別，并不是學(xué)理上的區(qū)別，而是單純的以其是否被一國成文法典所收錄為標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)榉稍瓌t通常是需要適用到審判當(dāng)中的?！胺ㄔ翰门械氖录啵峁┍容^的可能性也隨之增大；因此，作出確實(shí)可靠的裁判之機(jī)會(huì)也隨之增加，而殘留的 —— 必須作不那么確定的裁判之 —— 判斷空間也將隨之縮小。 說到這里筆者不得不再次提到 “中國瀘州遺贈(zèng)案 ”， 首先，在法律上，并沒有“第三者”這個(gè)特殊的身份。 法律原則具有確定性，因?yàn)榉稍瓌t既然要作用于實(shí)踐，那么就必須是有明確的表述以及內(nèi)涵的東西，這樣才能在實(shí)踐中發(fā)揮作用。比如就保持法律穩(wěn)定原則而言，其在刑法中的地位要高于其在民法中的地位。故有無相生，難易相成，長短相較，高下相傾，音聲相和 ，前後相隨?！?13】這表明，中國法律體系的發(fā)展已經(jīng)進(jìn)入 了一個(gè)新的階段， 然而，在喜悅的同時(shí)我們應(yīng)當(dāng)清醒的認(rèn)識(shí)到形成并不代表完善，中國特色社會(huì)主義法律體系只是初步形成，中國的法制道路還有很長一段路要走。 【 2】 [英 ]哈特，《法律的概念》，張文顯譯， 1996 年版， 中國大百科全書出版社 ， 1996 年：，第 8283 頁。 【 10】龐凌，論文《法律原則適用的方法及其限制》， 2022 年。正是有了他們的悉心幫助和支持，才使我的畢業(yè)論文工作順利完成，在此向 南昌大學(xué)法學(xué)專業(yè) 的全體老師表示由衷的謝意 ， 感謝他們四年來的辛勤栽培。 【 12】老子，《道德經(jīng)》， 2022 年版，華夏出版社， 2022 年：第 12 頁。 【 4】 [美 ]富勒，《法律的道德性》， 鄭戈 譯 ,2022 年版， 商務(wù)印書館 ， 2022 年：第 3 頁。中國特色社會(huì)主義法制體系起步較晚，在早期主要是借鑒蘇聯(lián)的法律理論，改革開放后，日本，德國等西方大陸國家法律理論也被廣泛借鑒到中國本土法律理論當(dāng)中?！薄?11】又云 “人法地，地法天，天法道，道法自然 ”【 12】 ，無論是不言之教，還是道法自然用馬克思主義哲學(xué)表述出來就是尊重規(guī)律，同樣我們?nèi)绻胍玫娜ミ\(yùn)用法律原則，克服它的局限性那么我們就必須去了解它的規(guī)律。 （二） 法律原則局限性的解決之道 法律 原則 的局限性，有些固然可以通過立法機(jī)關(guān)立法的完善來解決，但大多數(shù)情況下更有賴于發(fā)揮司法機(jī)關(guān)的能動(dòng)作用 以及法律學(xué)者們的理論創(chuàng)新 來彌補(bǔ)和克服。譬如平等自由的原則，正是在封建社會(huì)向資本主義社會(huì)變遷時(shí)才產(chǎn)生的，而它直到數(shù)百年后的今天仍然沒有改變。其次， 在案件中，死者之所以要把遺產(chǎn)交給第三者，是因?yàn)樵谒勒呱暗囊欢螘r(shí)間，一直是與該第三者一起生活，特別是在死者臥病期間， 該第三者盡到了一個(gè)妻子的義務(wù)，盡心盡力的照顧死者直至其逝世。 7 7王澤鑒教授曾對誠信原則的適用案例進(jìn)行歸類，建立類型，并指 出，就概括條款或不確定法律概念加以具體化、類型化這是為了最大限度的限制法律使用者以自己的主觀因素對法律的侵害，保障法的穩(wěn)定與當(dāng)事人的權(quán)利。 第二章 5 的背后通常蘊(yùn)含著兩個(gè)法律原則的支持，既保 持法律穩(wěn)定性原則，和該規(guī)則所聯(lián)系的自然法律原則。這將使得法律無法 有效的對社會(huì)進(jìn)行調(diào)整