【正文】 押權(quán)，我在銀行里有一個房地產(chǎn)的借款帳，我還有一個生意往來的賬戶，房子跌價了，我想要斷貸了，跑了，他就把我兩個賬戶合并，賬戶留置也是賬戶合并權(quán)，法院判決有效。大多數(shù)財產(chǎn)都是無形的，如股票、債券、保險單、商標、專利、版權(quán)、特許權(quán)、商譽和營業(yè)資產(chǎn)都是非物質(zhì)化的財產(chǎn)權(quán)。有價證券本身代表一種權(quán)利，但這個權(quán)利，這個有價是波動的價格。這里還有些其他的變化，剛才回顧這樣一個過程，我們在討論證券化形成過程中，從《羅馬法》講到《古代法》，《古代法》中講到身份到契約，講到20世紀的幾大變化，還有其他的變化，如梅夏英博士講的財產(chǎn)權(quán)的非物質(zhì)化、權(quán)利的專門化、私法公法化等等，當然，可能加上一條：全面美國化。流通是整個交易過程中的核心關(guān)鍵，流通代表了物的交換以及所有權(quán)需要轉(zhuǎn)移的法律條件；轉(zhuǎn)移所有權(quán)的身份障礙的克服過程和程序簡化的過程構(gòu)成了現(xiàn)代民法學發(fā)展的一個主線。每天思考著你的權(quán)利是什么，當你遇到別人向你訴請的時候，我需要他的同時履行，還是他違約在先，還是一個締約過失？這樣，你就能完成你在法學院的最初階段，然后你在把你的文字功底修煉好，你怎么寫一篇訴狀，怎么寫一個權(quán)利的請求書，怎么寫一個建議書，怎么寫一個抗辯書等等。社會已經(jīng)有這種需求，需要大規(guī)模買賣的時候，他突然發(fā)現(xiàn)信息不對稱。以前聽說哪個銀行可能出事了，就去擠兌，本來沒事也擠兌掉了?，F(xiàn)在美國的金融危機里面的CDS、MBS、ABS，這樣一些權(quán)利術(shù)語，不要說是普通的老百姓，普通的法官，就是職業(yè)投資家也看不懂。它有幾大家族，以三井為例，他們的口號是貿(mào)易立國，他們把聰明伶俐的年輕人派到世界各個地方，5年、10年以后他們就詳實地知道到底是印度的哪個地方棉花好，還是美國密西西比河的哪個地方的棉花好，中國哪個地方能夠產(chǎn)棉花。1990年日本股票跌到26000點，91年過去了，92年跌到16000，又過了10年2002年，8000點，07年8日恢復到14000，現(xiàn)在又跌到8000，日本人把92年到02年叫做“消失的10年”，股市停止增長，這就是巨大的泡沫。換句話說，證券立法的目的是保護公眾的合法的財產(chǎn)權(quán)益。簡而言之，準入制度。誰能進入交易所，什么條件能夠普遍召集，誰能夠組建證券公司，誰能夠成為證券公司的股東，誰能夠成為證券公司的發(fā)起人，行為模式是什么，要遵守怎樣的行為模式，證券公司的從業(yè)人員要怎么辦，怎么樣獲得從業(yè)資格以及保障措施。所以中國的證券市場雖然似乎已經(jīng)發(fā)展的很充分，但是中國市場仍然是一個極不充分的市場。周道炯以前是建行的行長，農(nóng)行的副行長，周正慶在以前朱镕基做行長的時候是人民銀行的副行長，周小川做了中國銀行的副行長，現(xiàn)在是人民銀行的行長，尚福林做過農(nóng)行的行長，人民銀行的副行長，這幾位是歷任的主席。黃仁宇的《萬歷十五年》寫到海瑞，沒錯，全國人民都認為海瑞是清官，但是沒有一個人會學海瑞。這是一個股份制公司，他的股東人數(shù)眾多，當然我們現(xiàn)在知道了，有限責任公司有股東人數(shù)的上限，（50人），股份公司沒有。到1992年，在1984年第一家股份公司成立8年以后，由于需要公司的上市，那么對他的規(guī)范，什么是公司，什么是股份公司，終于成立股份制企業(yè)試點辦法，有限責任公司管理暫行辦法、股份有限公司暫行辦法，由體改委負責出臺。在這社會進行長期的投資很困難，因為這是一個新興市場，市場的波動、社會的整體轉(zhuǎn)型太大了。深圳寶安公司是中國的先行者。1995年，管金生，萬國的董事長和中金開，財政部的下屬公司，對賭當年的國債期貨，如果當年的國債保值貼補率在10%以下，萬國就勝利了，賺5億，如果10%以上，萬國就要輸5億。當時有74家交易所，完全是胡鬧一樣的一擁而上，出臺了《期貨交易所的監(jiān)管規(guī)則》。97年，首次從業(yè)資格考試，這是我們需要一個持續(xù)的管理，考完之后，我還需不需要每年的注冊，我的未來的資格怎么保持，要不要持續(xù)的培訓？1998年首批基金管理公司成立，需要基金業(yè)管理規(guī)則，沒有出臺。黃達教授估計我們維持這樣一個龐大的官僚體系的運轉(zhuǎn)，收入來自于三部分。其次，最高人民法院在2003年出臺了《關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》，其后不斷的完善，我們的合資基金成立的時候，宣稱破產(chǎn)的時候，股權(quán)分置改革的時候，我們會發(fā)現(xiàn)，證監(jiān)會不斷地推出新的規(guī)則，越來越詳細，不斷的實踐推動。我們證監(jiān)會的頭，剛才提到那些，他們熟知全球的交易制度，他們也知道未來的方向，但是有些事情是在某種文化約束和制度約束下他們做不出來的。 當然，我們?nèi)匀幻媾R著一個選擇的難題，在剛才說到這些事件里面，影響最大事件有這么幾件： ，他背后要體現(xiàn)的是什么東西呢？是群體事件中的公平性，該怎么處理這件事件。最后由北京住宅總公司最終買單，重組中關(guān)村這家企業(yè)。國有股的流通到底是一個承諾的改變，還是交易規(guī)則的實現(xiàn)，怎樣避免它對公眾的利潤的沖擊，每當國有股票流通的時候，股市就大跌，我們怎么來解決這個問題？如果不流通，市場就是割裂的，這些是非常深層次的，不僅僅是一個法律問題，它拷問我們的理性，拷問我們的智慧，拷問我們處理重大事情的執(zhí)政能力。比如說證券公司的成立，我們可不可以說是不要準入制，或簡單的準入制，只要符合法定條件就可以進入，事后出了事我就處罰你，這樣是不是更好的策略。 所以說，我們在今天講到證券法的兩個基礎(chǔ)，準入制到底是一個怎樣的準入制，是嚴格的準入，有關(guān)系的打招呼的準入，還是有條件的就能準入？同樣是準入兩個字，在中國和西方有巨大的不一樣。說你們母子公司都是一模一樣的，你們母公司的董事長兼了你們上市公司的董事長，怎么可能不知到呢？中國人壽賠6700萬美元，庭外和解。我們怎樣才能做到既不斷地改善民生，又不至于做的過快，這不是一個簡單的價值取向問題，還有個技巧問題在里面，經(jīng)驗問題。通過自己的提高能力，判斷分析能力提高和分散投資來給予經(jīng)濟補償。我們可以看一看凱恩斯主義和保守經(jīng)濟學（芝加哥學派等）對完美世界的一個闡釋。今天非常感謝大家的光臨，謝謝。在座的各位的選擇到底是去做什么樣的，剛才這么多事，去政府里參與政府決策，在政府決策的時候你是做一個積極的還是消極的，還是隨波逐流，當個貪官污吏？咱們同學里面，人大校友里面，被判刑的也不少。這是一個不完美的世界，他是長期唱烏鴉嘴的一個人，1997年亞洲金融風暴他就預測了，這次美國的金融危機他也預測了。但是我們在全國人大立法委的這些人，很少想到怎么做，其實沒有答案，這些問題沒有答案，你的人生的智慧，人生的閱歷和你的態(tài)度決定了這一切。回到《勞動法》，要給民工上五險一金，要工商保護。證券權(quán)利受到侵犯的時候，我們幾乎沒有看到一個案件執(zhí)行，去訴訟吧，漫長的訴訟過程之后，你發(fā)現(xiàn)你面對的是一個破產(chǎn)的上市公司，他沒有任何償付能力，從股票市場里賺了錢的人，不知道他是誰，是一些你的交易對手，還是你根本不認識的人。其實這些問題沒有答案，就像中國適不適合現(xiàn)在就搞村長的直選一樣。這樣的事件當時引起了軒然大波，行政機關(guān)怎么執(zhí)法，行政機關(guān)的影響在哪里，反映在證券這個事上。今天我們?nèi)匀豢梢匀シ此歼@樣的事件。對外部治理來說，利益相關(guān)者包括債權(quán)人、股東、客戶、供貨商，這些利益相關(guān)者如何與公司構(gòu)成他們的契約關(guān)系。這個時候，目前的監(jiān)管員知道他的目標是防范新的風險，監(jiān)控、預控、防止大的金融危險。美國的法院在這個時候是無能為力的，這種大規(guī)模的金融危機，司法是沒有作用的，但是最終司法的作用體現(xiàn)在什么地方？不是在決定一個案子，而是在決定一個體制，美國最終誰說了算，不是小布什，不是保爾森，當小布什參加競選時，最終他是否當選是由最高法院投票來決定的，誰的票有效，那些票是算無效。1999年公布了《期貨交易管理暫行條例》，2000年的億安科技破百，證監(jiān)會檢查權(quán)被賦予，2000年財經(jīng)雜志披露基金黑幕，這是基金業(yè)行為規(guī)則要求披露，立法。中國往往是這樣，由于我們的人大是一個橡皮圖章，他并不主導立法的過程，因此立法的過程是由這樣一些行業(yè)的主管部門來推動。1996年，君安做莊、申銀做莊、海通、深發(fā)展參與炒作股票，整個市場沸沸揚揚，由于深交所的交易量低于上交所，兩個交易所為了競爭，深交所允許或默認海通、深發(fā)展參與炒作股票，當年深圳的漲幅是上海的5倍。處于上交所自身的利益，他不會讓這種事情發(fā)生，但是現(xiàn)在金融市場有一個規(guī)則，公開市場的交易是不容許否認的，但這個規(guī)則被踐踏了，在當時的情況下讓上交所破產(chǎn)和讓萬國破產(chǎn)，兩者擇其一。這之后監(jiān)管部門對上市公司的收購準則進行了完善，買到5%要舉牌，舉牌后兩日內(nèi)不能再買，要披露信息，有什么計劃。1993年，國務(wù)院證券委發(fā)布《禁止證券欺詐行為暫行辦法》，這也是他們摸索出來的，到底有幾類行為，想來想去大概有證券交易中的一些行為，證券發(fā)行中的行為，虛假陳述、內(nèi)部交易、欺詐客戶，講了幾個名目，就搞起來了，大家有一個行為準規(guī)則。1992年1月13日興業(yè)房產(chǎn)（600603）掛牌交易，這是中國掛牌交易的第一支股票。1987年、1988年，深圳上海第一家證券公司成立（特區(qū)證券、萬國證券），這時候要求對證券公司的設(shè)立、證券公司的特殊的行為規(guī)則，您能做什么，不能做什么，你有什么樣的義務(wù)與權(quán)利，你有什么樣的行為標準、道德規(guī)范，你有什么樣的批準要求，你怎么來監(jiān)控自己，你怎么來區(qū)分自己的資金和客戶的資金，作出一個規(guī)范。這個邏輯是非常清晰的。為了發(fā)行股票，得有公司來發(fā)行。西方國家是純粹的市場自律組織，中國是一個半官方的行業(yè)政策或是官方行業(yè)政策，這就是我們整個來理解證券法的基礎(chǔ)。這是間接的方式，富裕的人和缺錢的人中間有一個金融機構(gòu)。這兩大基礎(chǔ)構(gòu)成了三方面的內(nèi)容。這是一個以信息強制披露為核心的信息披露及相關(guān)處罰制度。這些情況的出現(xiàn)都伴隨著大規(guī)模的參與者，這就是羊群效應(yīng)，跟在后面的人根本看不清前面的情況，他們都是跟著頭羊在跑，但實際上頭羊也不知往哪跑，賺了錢的人都不說話，虧了錢的人群情激動，打麻將一樣贏了錢的人都走了，剩下幾個輸錢的人在悲傷。豐田的兒子在50年代說我不要只造織布機，我要造汽車，這就是今天的豐田汽車。牛頓參與了這次投機，他在200來塊錢買了，在400來塊錢賣出，非常好，但他看到其他人都在購買的時候，他又忍不住在800多塊錢又買了，他非常困惑：我能計算天體的運行，但我不知道群眾的熱情。產(chǎn)品必須具有適銷性，生產(chǎn)者、銷售者都有可能對一個產(chǎn)品質(zhì)量負責。他們跟西方銀行的授信額度，就不知道該不該再放款，會不會把錢給了那家銀行以后，有一天或是像富通銀行一樣被接管了，像AIG一樣被國有化了，他的債券什么時候能還，他就不敢了。買者當心，這是傳統(tǒng)合同法的最主要的一個基礎(chǔ)，因為它是基于物對物，現(xiàn)場交易。抗辯權(quán)包括實體抗辯和程序抗辯。美國的雙赤字是支撐N年來世界經(jīng)濟的發(fā)動機，美國的政治體制、經(jīng)濟體制，無論你對他多么批評，這就是現(xiàn)實。 商事活動中證券的大量使用，是法學領(lǐng)域的一個重大突破?，F(xiàn)在是一個數(shù)字，你在銀行的數(shù)字，再變化就是你在股票交易所的大盤。國慶以后，由于全球商品市場大跌，10月7號中國16種期貨全線跌停，這是中國歷史上從來沒有出現(xiàn)過的，銅跌停，大豆跌停，玉米跌停，小麥跌停，16種商品全部跌停，跌停第三天，多方不會守了，多的虧損不會承擔了。英美法系認為，除非有相反的特別說明，債權(quán)證書下的權(quán)利可自由轉(zhuǎn)讓。美國民法里規(guī)定，當事人的任何關(guān)于優(yōu)先權(quán)的規(guī)定都是有效的。眾多合同法和物權(quán)法的差異正在慢慢地消失，有幾個方面的體現(xiàn)： 第一，物權(quán)的優(yōu)先效力受到了限制。 20世紀的民法領(lǐng)域的進一步變化是債權(quán)物權(quán)化。兩次世界大戰(zhàn)、數(shù)次經(jīng)濟危機都是對本世紀最大的沖擊?！兜聡穹ǖ洹泛汀斗▏穹ǖ洹返牧⒎ɑA(chǔ)是農(nóng)業(yè)社會的羅馬法，在工業(yè)社會里的變化是要式物和非要式物開始混同。從簽約等最基礎(chǔ)民事權(quán)利開始出，到政治權(quán)利、投票、言論自由、結(jié)社自由等等，這是一個最主要的變化。孫志剛是個大學生，他有自己的人格尊嚴，如果他只是個四川民工、安徽民工，他就會卑躬屈膝的點頭求饒，他會為牢頭端屎端尿，但他訴求他的人格權(quán)利時，牢頭非常生氣，就指使同收留室的要給他一點顏色看看；當這些人得到這些可憐的機會時，他們?nèi)诵宰畛舐囊幻婢惋@現(xiàn)出來了，下了狠手，把孫志剛打死了。合同法的變更，財產(chǎn)的流通，就要求你有人格的自由，人格的自由必須要求你來遵守。在伯爾曼《法律的革命》里面，他就講到了債法領(lǐng)域的變化，他認為從11到18世紀，契約和產(chǎn)權(quán)觀念的變化貫穿始終。證監(jiān)會基金部現(xiàn)在研究會的齊斌是清華大學的畢業(yè)生，翻譯了一本書《偉大的博弈》，這本書把金融資本在美國的出現(xiàn)，淋漓盡致地講了出來。其實大家想一想，就是這個樣，大家都在城市中打拼，任何有一點疏忽，就會使你在殘酷的競爭中失去工作機會。中國每年必須提供1200萬個就業(yè)機會來滿足最低的城市化的需求，我們目前是不到50%的城市化率，農(nóng)民的人均收入大概是4000元左右，其中90%的收入來源于在城市的打工。我們的教科書里把它描述成走私鴉片的罪魁禍首，其實它的主要業(yè)務(wù)是從東方收購香料運往英國，只是后來他的船員看到中國人喜歡抽鴉片，就把鴉片帶了進來牟取暴利。包括在中國的古代法律中有“刑不上大夫，禮不下庶人”的說法，你的身份是和你的行為規(guī)則息息相關(guān)的，對古代諸侯、周天子、老百姓的要求都不一樣。 主題一：資產(chǎn)證券化——從身份到契約過程的延續(xù) “從身份到契約”是亨利與此同時，由于證券市場波動非常大，帶來極大的盈利機會；證券行業(yè)的收入在美國非常大，雷曼的老總在過去的三年收入為三億美元，今年的大學生的平均就業(yè)期望值只有2500元。這條褐色的線是印度的，印度也是這樣一個走勢；剩下的都是歐美的。在這樣的市場飛速發(fā)展下，我們應(yīng)該看到廣東、上海、浙江這樣的經(jīng)濟越發(fā)達地區(qū)，上市公司越多。在我上學的時候，完全沒有證券法，可