物權(quán)法中浮動抵押制度的不足與完善-文庫吧在線文庫
【正文】 財產(chǎn)代管人制度的規(guī)定，筆者認(rèn)為，法院選任的財產(chǎn)管理人主要有普通管理人和行政管理人，后者只適用于就公司全部或?qū)嵸|(zhì)上全部財產(chǎn)設(shè)定的浮動抵押。 結(jié)晶前的浮動抵押擔(dān)保效力較弱。對為公司工作從而也就是一定程度上為浮動抵押權(quán)人工作的員工，若他們的薪金求償后于浮動抵押權(quán)人的受償權(quán)則是不公正的。法定擔(dān)保物權(quán)優(yōu)于浮動抵押權(quán)受償。由此，筆者認(rèn)為，《物權(quán)法》可以賦予抵押權(quán)人下列權(quán)利：匯報、質(zhì)疑權(quán)。(4)其他不合理事由，使抵押權(quán)人處于危險狀態(tài)的。英格蘭法對日常經(jīng)營外延的界定非常寬泛，舉凡使用、買賣、租賃、互易、讓與、設(shè)定負(fù)擔(dān)、清償債務(wù)、分派盈余以及其他以繼續(xù)營業(yè)為目的之交易，均包括在內(nèi)，至于詐害的交易，則當(dāng)然除外。但是，目前我國《物權(quán)法》對浮動抵押制度的規(guī)定還存在一定的不足，需要根據(jù)立法、司法實踐經(jīng)驗和理論探索來完善這一制度，使之更好地發(fā)揮各項功能作用。因此，該條可以增加一款，即“正常經(jīng)營活動是指使用、買賣、租賃、互易、讓與、清償債務(wù)、分派盈余以及其他以繼續(xù)營業(yè)為目的的交易活動，由人民法院根據(jù)誠實信用原則，并結(jié)合交易習(xí)慣和商業(yè)慣例作出判斷。 (六)對“正常經(jīng)營活動”進(jìn)行界定 《物權(quán)法》第189條第二款規(guī)定：“依照本法第181條規(guī)定抵押的，不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。撤銷權(quán)。如果合同中對前項內(nèi)容沒有約定或約定不明確，則次序如下：浮動抵押結(jié)晶之前所設(shè)固定抵押優(yōu)先于浮動抵押。浮動抵押結(jié)晶后設(shè)定的擔(dān)保，無論是固定還是浮動擔(dān)保，都只能在浮動抵押之后受償。在同一財產(chǎn)上設(shè)定的數(shù)個浮動抵押，一般情況下前后兩個浮動抵押的優(yōu)先權(quán)次序則按登記的生效時間先后排序。財產(chǎn)管理人行使權(quán)利時，對公司及公司債務(wù)的擔(dān)保人有合理的注意義務(wù)，以在出售財產(chǎn)時獲得合理的價格。法院受理浮動抵押權(quán)人的申請后，經(jīng)審查符合實行條件的，應(yīng)作出實行浮動抵押權(quán)的決定，同時發(fā)布浮動抵押權(quán)開始實行的公告和查封抵押人總財產(chǎn)的公告，并指定財產(chǎn)管理人負(fù)責(zé)管理抵押人總財產(chǎn)。筆者認(rèn)為，浮動抵押的標(biāo)的可以為公司法人的全部資產(chǎn)?！ ?三)浮動抵押權(quán)的內(nèi)容不全面 王利明老師主持的中國民法典草案建議稿第1038條第2款規(guī)定“浮動抵押權(quán)成立后抵押人在經(jīng)營過程中處分的財產(chǎn)，不屬于抵押財產(chǎn)，但抵押人為逃避債務(wù)而處分公司財產(chǎn)的，抵押權(quán)人可請求撤銷該處分行為。在日本，根據(jù)《企業(yè)擔(dān)保法》的規(guī)定，浮動抵押權(quán)的設(shè)定人必須是股份有限公司，而且必須是為擔(dān)保其發(fā)行的公司債才能進(jìn)行設(shè)定，這主要是考慮到股份有限公司的資本金是巨大的，承受風(fēng)險能力較強(qiáng)?！ 〉谌?，浮動抵押固定化之前，抵押人對抵押財產(chǎn)仍有經(jīng)營自主權(quán)，即在正常經(jīng)營過程中使用和處分抵押物，如將其出售、出租、設(shè)定抵押等?！本C觀各國的浮動抵押制度雖有不同，但本質(zhì)是相同的，筆者認(rèn)為，浮動抵押制度主要有以下4個特點： 第一，與傳統(tǒng)抵押一標(biāo)的一抵押權(quán)、各獨立的財產(chǎn)分別設(shè)立抵押權(quán)不同，浮動抵押將企業(yè)“現(xiàn)在所有的和將來所有的全部財產(chǎn)”作為一個整體，設(shè)定一個抵押權(quán)，避免了就各財產(chǎn)設(shè)立抵押權(quán)的麻煩。Romer大法官在Re Yorkshire Woolbers’ Association Ltd. 案中指出浮動抵押制度的特征：“(1)如果它是將公司現(xiàn)在及未來某個類別的資產(chǎn)作抵押。2007年3月16日通過的《中華人民共和國物權(quán)法》在第四篇擔(dān)保物權(quán)部分規(guī)定了動產(chǎn)浮動抵押制度，其不僅完善了擔(dān)保形式、增強(qiáng)了對物的有效利用，而且提高了抵押人的融資能力。2007年3月16日通過的《中華人民共和國物權(quán)法》在第181條、第189條、第196條對動產(chǎn)浮動抵押制度進(jìn)行了界定和規(guī)制
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