【正文】 兩者在諸如處置公司資產(chǎn)、利益分配和再融資等事項(xiàng)方面利害關(guān)系有著重大不同；且 第 10 頁 共 22 頁 控股股東在處置公司資產(chǎn)、處置少數(shù)股東權(quán)利和涉及股東利益分配等事項(xiàng)時往往濫用控制權(quán)，侵害中小股東權(quán)益的現(xiàn)象普遍。由此看來，我國現(xiàn)行公司法律、法規(guī)和行政法規(guī)并不禁止企業(yè)存在或發(fā)行特 別股。 二、關(guān)于類別股東范圍的確定 為防止個別流通股股東（尤其是機(jī)構(gòu)投資者）濫 用權(quán)利，要挾上市公司，限制市場上 “ 莊家 ” 的短期投機(jī)行為，有人提出有 第 13 頁 共 22 頁 必要規(guī)定只有持有上市公司股票一段時間（如 3 個月）的流通股股東才能參加表決。 上述《赴境外上市公司章程 必備條款》的規(guī)定值得借鑒，建議目前建立的類別股東大會股東的出席要件定為有表決權(quán)股數(shù)的 1/2，如果首次出席人數(shù)未足有表決權(quán)股數(shù)的 1/2，可采同樣的二次催告程序；但表決要件建議定為相對多數(shù)（ 1/2），而不宜定為（ 2/3）。其次，即使是全流通的公司和市場，也不能保證不存在控股股東侵害中小股東權(quán)益的情形，所以，還要認(rèn)真檢討《公司法》中關(guān)于中小股東股東權(quán)益保護(hù)的制度設(shè)計(jì)，從完善特別股制度，建立起統(tǒng)一的類別股東表決制度，到完善中小股東權(quán)益保護(hù)的具體制度，如建立起少數(shù)股東的股東大會召集制度、股東代表訴訟、異議股東的股份收買請求權(quán)和控股股東對中小股東的信托義務(wù)等一系列新舉措，才是根本之道。（ 1）增加或減少該種類股份的數(shù)量；（ 2）將某類股票的全部或部分兌換或轉(zhuǎn)換成另一類股票；（ 3）改變某一種類股票的名稱、權(quán)利、優(yōu)惠或限制；（ 4）將某類股票換成同類的不同數(shù)量的股票；（ 5）設(shè)置一種在權(quán)利或優(yōu)惠優(yōu)先于、高于或在實(shí)質(zhì)上等于該一類的股票；（ 6）限制或取消該類股票已有先買權(quán)或取消、影響該類股票的分配、取得紅利的權(quán)利。金股一般被應(yīng)用于家族企業(yè)為防止其家族對企業(yè)控制力的削弱，對付潛在的企業(yè)兼并而設(shè)置的，采用這種措施的有《紐約時報(bào)》和《華爾街周刊》的出版商。由此案我們可看到類別股東會議和全體股東會議分別召開的重要性和意義所在。 [1]這些修訂主要針對以下幾方面。金股指通過公司章程設(shè)置的具有超常表決權(quán)的股份，為復(fù)數(shù)表決權(quán)股份的一種情形。 [1] 英國上議院 1937 終審的“carruthvimperialchemicalindustrieslimited” 一案中，公司在所有人在同一房屋內(nèi)的情況下先后召開了一系列會議，這遭到了上議院的批評： “ 一般來說類別會議應(yīng)該只由該類別成員參加，以便保證對會議議題的討論不會受到其他對此持不同觀點(diǎn)的人存在的影響；如果不顧會議成員反對，外部人員仍然存在，那么就不能說 類別會議已正當(dāng)召開 ” 。 [1]具體情形包括。轉(zhuǎn)引自盧菁菁 .評我國公司法對股份有限公司股東表決權(quán)種類的設(shè)計(jì)，載北大金融法研究中心編，金融法苑， 2024 年，第 7 期。 [1]該條規(guī)定 “ 股份有限公司，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任 ” 。（ 1）增加或減少該類別股份的數(shù)目，增加或減少與該類別股份享有同等或者更多的表決權(quán)、分配權(quán)、其他特權(quán)的類別股份的數(shù)目；（ 2）取消或減少該類別股份的權(quán)利，如在股利取得、剩余財(cái)產(chǎn)分配等方面的優(yōu)先權(quán)；（ 3）發(fā)行該類別或者另一類別的股份認(rèn)購權(quán)或者轉(zhuǎn)換股份的權(quán)利；（ 4）設(shè)立與該類別股份享有同等或者更多表決權(quán)、分配權(quán)或其他特權(quán)的新類別等。 [x]相應(yīng)地也出現(xiàn)了具有復(fù)數(shù)表決權(quán)的股份，如金股。 [v]類別股與系列股僅在設(shè)置方式上不同，類別股的設(shè)置由公司章程規(guī)定，而系列股的設(shè)置由董事會決定。 但從長遠(yuǎn)來看，要真正解決我國資本市場上廣泛存在的大股東侵害中小股東權(quán)益這一問題，類別股東表決制度并不是根本措施，僅僅是類別股東表決制度也承擔(dān)不了上述艱巨任務(wù)。根據(jù)我國《赴境外上市公司章程必備條款》第 82 條、 83 條的規(guī)定，擬出席會議的股東所代表的在該會議上有表決權(quán)的股份數(shù)，達(dá)到在該會議上有表決權(quán)的該類別股份總數(shù)1/2 以上的，公司可以召開類別股東大會，而其決議，由出席類別股東會議的有表決權(quán)的 2/3 以上的股權(quán)表決通過方可作出。 設(shè)計(jì)分類表決制度中的幾個問題 一、關(guān)于分類表決的適用范圍 納入流通股和非流通股份類表決范圍內(nèi)的事項(xiàng)， 應(yīng)該是那些影響流通股股東切身利益，且我國資本市場以往的實(shí)踐表明流通股股東合法權(quán)益極易被侵害的重大事項(xiàng)，如公司再融資、公司分拆旗下資產(chǎn)上市、公司合并或分立中的換股比例和折股作價、大比例變更募集資金投向和紅利分配等事項(xiàng)。 三、證監(jiān)會能否以部門規(guī)章的形式來規(guī)定上市公司建立起流 第 11 頁 共 22 頁 通股股東單獨(dú)表決機(jī)制 目前，我國《公司法》中雖然未明確規(guī)定有特別股 和特別股制度，如類別股東表決制度等，但在市場實(shí)踐和有關(guān)部門規(guī)章中卻有先例可循。因此，在目前二級市場環(huán)境下，再融資按股價的一定折扣定價普遍構(gòu)成對流通股股東利益的損害，再融資行為由此普遍遭到流通股股東的反對。這種股權(quán)分置的狀態(tài)，導(dǎo)致了非流通股股東和流通股股東利益表現(xiàn)不一致，在諸如再融資、分紅等事項(xiàng)上利害關(guān)系不一樣，實(shí)際上形成了兩類不同利益的主體。為了保護(hù)少數(shù)股東的利益，許多國家的公司法均規(guī)定 第 7 頁 共 22 頁 在某些情形下控股股東的表決權(quán)應(yīng)受到限制，限制的方式之一就是：如待決事項(xiàng)涉及到某類少數(shù)股東的權(quán)益 ，則允許有利害關(guān)系的少數(shù)股東組成類別股東大會進(jìn)行表決，如果少數(shù)類別股東中的多數(shù)表決同意該事項(xiàng)，這就顯示了一定的公正性，較好的維護(hù)了公司少數(shù)股東的權(quán)益。且 第 6 頁 共 22 頁 我國臺灣地區(qū) 2024 年修訂前的《公司法》第 179 條第 1 款規(guī)定原則上公司一股具有一表決權(quán)，但一股東持有已發(fā)行股份 3%以上者，應(yīng)以章程限制其表決權(quán)（后這一規(guī)定因過于嚴(yán)格而被取消）。 [viii] 三、類別股東表決制度的合理性 第 5 頁 共 22 頁 首先，類別股是公司法律制度為適應(yīng)社會經(jīng)濟(jì)發(fā)