【正文】 展需要而出現(xiàn)的。因此，為保護(hù)各類別股東的合法權(quán)益，各國或地區(qū)公司法上多規(guī)定了當(dāng)公司某項(xiàng)決議可能給某類股東帶來損害時(shí)，除經(jīng)股東大會(huì)議決外，還必須事先經(jīng)該類別股東大會(huì)決議通過，這就是所謂的類別股東表決制度。普通股股份是劃分公司出資人權(quán)益的基本單位，一般來說，普通股股東在享有表決權(quán)、盈余分配請(qǐng)求權(quán)和剩余財(cái)產(chǎn)索取權(quán)等方面一律平等，并無區(qū)別。在此情況下，建立流通股和非流通股分類表決制度是否存在法律障礙。本文結(jié)合有關(guān)各國公司立法例關(guān)于類別股東表決制度的有關(guān)規(guī)定，分析了類別股份的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)和建立類別股東表決制度的合理性。 類別股東表決制度的海外實(shí)踐 第 2 頁 共 22 頁 一、類別股東表決制度的涵義 類別股，是指股份公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，因認(rèn)購股份時(shí)間、價(jià)格、認(rèn)購者身份或交易場(chǎng)所的不同，而在流通性、價(jià)格、權(quán)利及義務(wù)等方面有所不同的股份。依此分類，優(yōu)先股、普通股、劣后 股和混合股是典型意義上的特別股。構(gòu)成類別股的具體標(biāo)準(zhǔn)又是什么呢。如在英國公司制度發(fā)展的早期，受合伙制度的影響，公司認(rèn)為表決權(quán)應(yīng)當(dāng)與純粹的經(jīng)濟(jì)性權(quán)利（分配紅利與公司凈資產(chǎn)）相分離， “ 平等 ” 是存在于股東之間，而非 “ 股份 ” 之間。為維護(hù)無表決權(quán)股股東的利益，美國法規(guī)定有表決權(quán)股東與無表決權(quán)股東之間存在信賴關(guān)系，有表決權(quán)股東負(fù)有為全體股東利益而行使表決權(quán)的義務(wù)。下面，我們將通過對(duì)該兩類股份股東實(shí)際利益的分析，來探討非流通股和流通股是否實(shí)質(zhì)上已構(gòu)成利益不同的種類股份。因此，在目前 的增發(fā)、配股情況下，非流通股股東有強(qiáng)烈的再融資傾向，以實(shí)現(xiàn)其股權(quán)的資本增值。是故非流通股股東和流通股股東是利益不同的主體，將該兩類股份設(shè)置為類別股不僅符合 “ 不同利害關(guān)系構(gòu)成不同類 別 ” 的標(biāo)準(zhǔn)，且對(duì)于加強(qiáng)廣大中小股東權(quán)益的保護(hù)有著積極的現(xiàn)實(shí)意義。 1994 年 8 月 27 日由原國務(wù)院證券委員會(huì)、原國家經(jīng)濟(jì)體制改革委員會(huì)發(fā)布的《赴境外上市公司章程必備條款》中專設(shè)一章規(guī)定 “ 類別股東表決的特別程序 ” 。但是，目前對(duì)參加全體股東大會(huì)的流通股股東的持股時(shí)間沒有進(jìn)行限定，只要股權(quán)登記日登記在冊(cè)，均有權(quán)出席股東大會(huì)，如對(duì)其持股時(shí)間作出限定要求，一則將增加許多協(xié)調(diào)工作；二則，由于基金等機(jī)構(gòu)投資者換倉頻繁，確定持股時(shí)間和數(shù)量上存在操作上的難度。這是因?yàn)椤豆痉ā返?106 條第 2 款對(duì)須經(jīng)絕對(duì)多數(shù)（ 2/3）通過的特別決議事項(xiàng)有明確規(guī)定，且范圍較小，并未包括目前市場(chǎng)上呼聲較高的再融資、重大資產(chǎn)重組、紅利分配等事項(xiàng)，如采用絕對(duì)多數(shù)方式，則實(shí)際上突破了《公司法》的規(guī)定，擴(kuò)大了特別決議事項(xiàng)范圍或提高了表決通過比例。 第 16 頁 共 22 頁 [i]如股權(quán)分置帶來的股票發(fā)行定價(jià)非市場(chǎng)化、近兩年來股價(jià)指數(shù)大起大落，非流通股和流通股股東在股東利益方面的對(duì)立等。 [vii]何美歡 .公眾公司及其股權(quán)證券（中），北京大學(xué)出版社， 1999 年，第 672 頁。一般認(rèn)為，金股是 第 18 頁 共 22 頁 由于英國政府為保持對(duì)私有化了的國有企業(yè)的控制而采用得以合法化。參見何美歡 . 第 19 頁 共 22 頁 公眾公司及其股權(quán)證券（中），北京大學(xué)出版社， 1999 年，第 674頁。（ 1）增加或減少該種類 第 20 頁 共 22 頁 股份的數(shù)量；（ 2）將某類股票的全部或部分兌換或轉(zhuǎn)換成另一類股票；（ 3）改變某一種類股票的名稱、權(quán)利、優(yōu)惠或限制；（ 4）將某類股票換成同類的不 同數(shù)量的股票；（ 5）設(shè)置一種在權(quán)利或優(yōu)惠優(yōu)先于、高于或在實(shí)質(zhì)上等于該一類的股票；（ 6）限制或取消該類股票已有先買權(quán)或取消、影響該類股票的分配、取得紅利的權(quán)利。金股一般被應(yīng)用于家族企業(yè)為防止其家族對(duì)企業(yè)控制力的削弱，對(duì)付潛在的企業(yè)兼并而設(shè)置的，采用這種措施的有《紐約時(shí)報(bào)》和《華爾街周刊》的出版商。由此案我們可看到類別股東會(huì)議和全體股東會(huì)議分別召開的重要性和意義所在。 [1]吳志攀主編 .上市公司法律與實(shí)務(wù)，石油工業(yè)出版社，2024 年，第 61 頁。sons， 1979，第 403 頁。 [1]該條規(guī)定 “ 股份的發(fā)行， 實(shí)行公開、公平、公正的原則，必須同股同權(quán)，同股同利 ” 。 [xiii]具體情形包括。轉(zhuǎn)引自盧菁菁 .評(píng)我國公司法對(duì)股份有限公司股東表決權(quán)種類的設(shè)計(jì)，載北大金融法研究中心編，金融法苑， 2024 年，第 7 期。 [iv]該條規(guī)定 “ 股份有限公司，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任 ” 。 [xiv] 結(jié)語 在我國資本市場(chǎng)目前 因股權(quán)分置帶來非流通股和流通股利益巨大差異的現(xiàn)狀下，在現(xiàn)行法律、法規(guī)的框架下，針對(duì)上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的特點(diǎn)和資本市場(chǎng)運(yùn)作中出現(xiàn)的實(shí)際問題，建立起流通股股東和非流通股股東的類別股東表決制度，對(duì)目前在權(quán)益方面急需得到加強(qiáng)保護(hù)的流通股股東（同時(shí)又是中小股東）來說具有較強(qiáng)的現(xiàn)實(shí)意義?！俄n國商法》第 435 條第 2 款則規(guī)定，應(yīng)以出席大會(huì)的股東所持表決權(quán)數(shù)的 2/3 及該種類發(fā)行股份數(shù)的 1/3 以上數(shù)來進(jìn)行。 因此，我們建議目前除承認(rèn) a 股、 h 股的種類股份劃分外，還應(yīng)當(dāng)承認(rèn)事實(shí)上存在的類別股 —— 非流通股和流通股，并在此基礎(chǔ)上建立起類別股東表決制度，凡涉及到流通股股東（包括內(nèi)部職工股和社會(huì)公眾股）利益的重大事項(xiàng)議案，除提交全體股東大會(huì)表決外通過外，還須提交流通股股東組成的類別股東大會(huì)表決通過。首先，股份平等原則并不是絕對(duì)的，特別股的出現(xiàn)且為各國公司立法所確認(rèn)即意味著公司制度在采用股份平等原則時(shí)應(yīng)兼顧股東平 等原則，在股東平等原則的前提下，股份平等也只是相對(duì)性的平等，即如同股同權(quán)原則也只是 “ 每一類股份的內(nèi)部彼此權(quán)利義務(wù)相同，允許不同種類的股份間存在差異 ”[xii] ；其次，在流通股股東內(nèi)部，仍有股份平等原則的適用；最后，因我國《公司法》未涉及到類別股事項(xiàng)，如通過公司章程的形式規(guī)定將流通股視為種類股份，涉及流通股股東利益的重大事項(xiàng)實(shí)行流通