合同法的附隨義務(wù)(存儲版)
【正文】 [11]張廣興：《債法總論》 法律出版社1991年版，第137頁[8]梁三利彭梵得：《羅馬法教科書》黃風(fēng)譯 注釋：因此，有必要在立法上和實踐中，充分認(rèn)識附隨義務(wù)的重要作用和其不可或缺的法律地位，提高附隨義務(wù)的法律效力，保障當(dāng)事人利益的全面實現(xiàn)。 附隨義務(wù)從羅馬法到現(xiàn)在，其理論已比較完善，各國司法實踐中也有豐富的關(guān)于附隨義務(wù)的判例。履行利益是合同當(dāng)事人依合同履行本可實現(xiàn)的利益。合同終止后，若當(dāng)事人之間仍存在合理的信賴?yán)?，那么法律仍有維持這種信賴?yán)娴谋匾螽?dāng)事人一方履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。 。但這種責(zé)任又不完全同于違約責(zé)任。因此應(yīng)獨立構(gòu)建一種民事責(zé)任來界定違反先合同義務(wù)的法律責(zé)任，即先合同責(zé)任。 違反附隨義務(wù)應(yīng)承擔(dān)怎樣的合同責(zé)任，應(yīng)根據(jù)合同關(guān)系發(fā)展的進(jìn)程來分析。 違反附隨義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，那該民事責(zé)任的性質(zhì)如何是一個值得探討的問題。從這種立場出發(fā)，將以保護(hù)給付以外法益（對方的財產(chǎn)、人身）免受損害的一系列附隨義務(wù)（照顧、保護(hù)、指示、說明等義務(wù)）為內(nèi)容的總括的義務(wù)，統(tǒng)稱為保護(hù)義務(wù)[21].應(yīng)該看到，保護(hù)義務(wù)與給付義務(wù)確實有著相當(dāng)?shù)莫毩⑿?，比如保護(hù)義務(wù)在合同締結(jié)階段就可能既已發(fā)生，其違反可能構(gòu)成締約上的過失，而在合同存續(xù)和履行階段，保護(hù)義務(wù)依然存在，且與合同締結(jié)階段的保護(hù)義務(wù)可以認(rèn)定為具有連續(xù)性。債務(wù)人的注意程度因其地位、職業(yè)、判斷能力及債務(wù)的性質(zhì)而有所不同。 保密義務(wù)是指當(dāng)事人一方對于知曉的對方的商業(yè)秘密或要求保密的信息、事項不得對第三人泄露。合同關(guān)系終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)協(xié)助對方處理與合同相關(guān)的事務(wù)。合同法中關(guān)于通知義務(wù)有很多明確的規(guī)定，比如《合同法》第230條出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，第256條承攬人對定作人提供的材料，應(yīng)當(dāng)及時檢驗，發(fā)現(xiàn)不符合約定時，應(yīng)當(dāng)及時通知定作人更換、補齊或者采取其他補救措施，第278條隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查，第309條貨物運輸?shù)竭_(dá)后，承運人知道收貨人的，應(yīng)當(dāng)及時通知收貨人，第384條保管人應(yīng)當(dāng)按照約定對入庫倉儲物進(jìn)行驗收，保管人驗收時發(fā)現(xiàn)入庫倉儲物與約定不符合的，應(yīng)當(dāng)及時通知存貨人，等等。下面將分別闡述這三種義務(wù)以及其他附隨義務(wù)。誠信原則偏重于以社會利益為本位，彌補了合同自由原則以個人利益為本位而引發(fā)的不正當(dāng)競爭乃至當(dāng)事人事實上的不平等等市場經(jīng)濟(jì)的負(fù)面影響，達(dá)到衡平當(dāng)事人的利益，維護(hù)法律的公平正義精神的目的，它是道德價值在法律上的具體化。[14] 一方當(dāng)事人在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。廣義的附隨義務(wù)包括先合同義務(wù)、合同履行中的附隨義務(wù)、后合同義務(wù)。 二、附隨義務(wù)的涵義及其理論基礎(chǔ)但19世紀(jì)契約自由原則霸占著契約法理論以及實務(wù)，附隨義務(wù)被掩埋在契約自由的呼聲中。當(dāng)時的德國民法關(guān)于侵權(quán)行為的規(guī)定不足以進(jìn)行救濟(jì)，因此提出積極侵害契約理論來保護(hù)瑕疵履行時債權(quán)人的合法權(quán)益，予以補充此法律漏洞[6].德國法院通過判例建立了積極侵害債權(quán)制度，從而彌補了原有法律的不足，使得附隨義務(wù)獲得法律上的認(rèn)可，在對契約當(dāng)事人利益的保護(hù)上又向前邁進(jìn)了一大步。”第1135條規(guī)定：“訂約人不僅要履行他明確承諾的義務(wù)，而且要履行根據(jù)契約的性質(zhì)，發(fā)生公平原則、習(xí)慣或法律賦予的義務(wù)。除某些約定的不公正性，在法律關(guān)系中依誠信應(yīng)為的標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。 一、 附隨義務(wù)的歷史演變編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟頁碼：第9頁 共9頁在誠信訴訟中當(dāng)事人可以向?qū)徟袉T提出任何涉及誠信的請求，而不必采用抗辯等方式[3].承審員可斟酌案情，根據(jù)當(dāng)事人在法律關(guān)系中應(yīng)該誠實信用，按公平正義的精神為適當(dāng)?shù)呐袥Q，不必嚴(yán)守法規(guī)。《法國民法典》第1134條第3款規(guī)定：“契約應(yīng)以善意履行之。附隨義務(wù)因此與法國司法實踐失之交臂?！墩摲e極侵害契約及其法律效果》的論文，1904年再度刊行時，改稱為《積極侵害契約》，該文列舉了瑕疵履行的情況，即為積極侵害契約。羅馬法為適應(yīng)經(jīng)濟(jì)生活的變化，在司法實踐中通過“承審員”的自由裁量權(quán)，發(fā)展出善意、誠實的補充義務(wù)。有人認(rèn)為，附隨義務(wù)是依誠實信用原則，債務(wù)人于契約及法律所定內(nèi)容以外，尚負(fù)有的義務(wù)[9].有人認(rèn)為，附隨義務(wù)是為使債權(quán)能圓滿實現(xiàn)，或保護(hù)債權(quán)人其它法益，債務(wù)人除給付義務(wù)之外，還應(yīng)負(fù)的義務(wù)[10].還有人認(rèn)為，附隨義務(wù)是法律無明文規(guī)定，當(dāng)事人亦無明確約定，但為維護(hù)對方當(dāng)事人的利益，并依社會的一般交易觀念，當(dāng)事人應(yīng)負(fù)擔(dān)的義務(wù)[11].從眾多對附隨義務(wù)涵義的表述來看，附隨義務(wù)有廣義和狹義之分。附隨義務(wù)是隨著債之關(guān)系的發(fā)展，于個別情況要求當(dāng)事人的一方有所作為或不作為，以維護(hù)相對人的利益，對任何債的關(guān)系（尤其是合同）都可以發(fā)生，不受特定
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