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技術(shù)推進與訴訟觀念變革(存儲版)

2025-08-29 07:32上一頁面

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【正文】 渡。我們認(rèn)為,進一步的改革重點不能放在西方化的理念在中國的實驗上,而應(yīng)放在如何鞏固我們?nèi)〉玫某晒ㄍ瓿晌髦票就粱娜蝿?wù))和開始我們自己的創(chuàng)造過程(擁有自己在刑事訴訟制度創(chuàng)造上的“知識產(chǎn)權(quán)”)。 [16]就我國刑事訴訟制度而言,目前急需解決的是近代化問題,即如何建立和完善刑事訴訟法制。這一過程包括兩個方面:一是將未納人制度層面,但經(jīng)司法實踐驗證是行之有效的程序操作技術(shù)制度化或合法化。事實上,人們在發(fā)現(xiàn)了人類理性的局限,擺脫了完美立法的幻像之后,在制度建設(shè)上已轉(zhuǎn)向從經(jīng)驗中獲取資源,“逐步建設(shè)、整體拼裝”的更為務(wù)實的思路。只有解決了思路上的問題,才能正確確定改革模式??傊夹g(shù)推進有助于加快訴訟觀念變革的步伐。 [1]轉(zhuǎn)引自謝暉:“權(quán)力缺席與權(quán)力失約”,載《求是學(xué)刊》2001年第1期。 [3] 最高人民法院院長肖揚在中國人民大學(xué)“大法官講壇”作的《法院、法官與司法改革》首場講演中,講到我國現(xiàn)行司法制度存在的問題主要有:一是司法權(quán)力地方化,二是審判活動行政化,三是法官職業(yè)大眾化。 [5]參見謝暉:“權(quán)力與權(quán)利界分—法制現(xiàn)代化的奠基石”,載《法律科學(xué)》1994年第3期。在這一轉(zhuǎn)化過程中,由于法律文本存在條文含義模糊、歧義,甚至缺誦的情況。 [12]季衛(wèi)東:“社會變遷與法制”,載李循編:《法律社會學(xué)》,中國政法大學(xué)出版社1999年版,第268頁。 [14] 完整地說,刑事訴訟制度的正確運行需要有兩項技術(shù)性保障,即刑事訴訟立法技術(shù)保障與刑事司法技術(shù)保障。技術(shù)推進式的一個重要方面即是加強刑事訴訟法的剛性,使刑事訴訟的理念、原則可以確定地實現(xiàn)。 [8]林語堂著:《中國人》,郝志東,沈益宏譯,學(xué)林出版社1994年12月版,第121一122頁。當(dāng)然,這只是一個理論上的描述過程,實踐中要復(fù)雜得多。誠如前文所述,超穩(wěn)定性已不是現(xiàn)代法制的特點,“可變性”才是現(xiàn)代高速發(fā)展的社會對法的要求。技術(shù)推進式著重從如下兩方面推進制度建設(shè):自晚清變法以來,中國的刑事訴訟制度一直在內(nèi)優(yōu)外患的交迭壓力中前行。然而,我國刑事訴訟制度建設(shè)從清末至今已進行了百余年,最令人擔(dān)優(yōu)的問題不是制度本身的建立,而是其在實踐中的運行不暢。長期以來,由于信息不對稱,立法與司法間的溝通渠道不暢,立法難以適應(yīng)司法的需要,造成立法上的法與司法中的法脫節(jié)。強大的權(quán)力系統(tǒng)為新法的制定和推行提供了條件,能更為有效地保證制度的貫徹實施。就目前我國刑事訴訟立法而言,粗線條立法,技術(shù)不精密,大量的原則性規(guī)范沒有技術(shù)性規(guī)范支撐。 第一,程序的技術(shù)特性在一定程度上能夠減緩觀念滯后帶來的問題。如果我們承認(rèn)建立在商品經(jīng)濟基礎(chǔ)上的工業(yè)文明優(yōu)于建立在小農(nóng)經(jīng)濟基礎(chǔ)之上的農(nóng)業(yè)文明,并從這個意義上來理解“落后”這個概念,那么,我們可以說,自清末以來,訴訟觀念的發(fā)展一直是落后于訴訟制度的發(fā)展的。 我們認(rèn)為,在我國進行訴訟文化建設(shè),制度先行是必然的。實際上,“可變性被認(rèn)為是現(xiàn)代法的一個基本的構(gòu)成因素。但學(xué)界與實務(wù)界訴訟觀念差別過大,相互之間不能形成有效溝通,也是一個不可忽視的原因。 ,司法者訴訟觀念的非獨立化和大眾化。從西方法治發(fā)展的經(jīng)驗看,法律程序和法律家這兩個因素對近代西方法治的發(fā)展起了決定性的作用。[8]中國人對“靈活”、“人道”的追求,對執(zhí)政者(法官)的個人品質(zhì)的高標(biāo)準(zhǔn)要求以及對個案特殊性及其結(jié)果公正性的關(guān)注成為中國傳統(tǒng)法律文化的一大特色。 柔性程序觀的長期存在與中國人的哲學(xué)觀有關(guān)。由于柔性程序觀會妨害程序制度的普遍效力,訴訟程序不能成為約束權(quán)力、排除制度外干預(yù)的有效屏障,作為最有效的司法公正保障機制的訴訟程序難以發(fā)揮作用?!盵6]刑事訴訟制度是順應(yīng)社會需求而確立的,權(quán)利時代的來臨盡管并不意味著我國的刑事訴訟制度一定要走英美式正當(dāng)程序模式,但將人權(quán)保障作為刑事訴訟的目的之一,突出權(quán)利對權(quán)力的制約,則是我國刑事訴訟制度及其理念必須采納的。我國傳統(tǒng)刑事訴訟權(quán)力關(guān)系根據(jù)兩套核心觀念設(shè)計和支撐:其一,在行政權(quán)和司法權(quán)的關(guān)系上,司法權(quán)附屬觀左右了刑事訴訟制度的運行和配套制度的設(shè)計。按照韋伯的說法,這種不以體現(xiàn)普遍正義為價值目標(biāo)和評判標(biāo)準(zhǔn)的傳統(tǒng),具有非理性的特征。打擊犯罪獨行,保障人權(quán)跋腿,審理對象客體化,長期以來一直是我國刑事訴訟制度及實踐的客觀現(xiàn)實。當(dāng)然,為了正確認(rèn)定案件事實,打擊真正的犯罪,應(yīng)當(dāng)對案件當(dāng)事人的權(quán)利進行保護,但當(dāng)兩者發(fā)生沖突時,應(yīng)以控制犯罪為本。訴訟觀念包括兩個層面的內(nèi)容:訴訟認(rèn)知和訴訟預(yù)期及行為選擇模式。制度先行,并以此帶動觀念變革在我國特定文化條件下不僅是必然的,同時也是可行的。權(quán)力話語與權(quán)利話語的分歧、法律人與普通人的分歧、法律共同體中理論界與實務(wù)界的分歧,均足以影響甚至阻礙《刑事訴訟法》修改進程及結(jié)果。 我國傳統(tǒng)刑事訴訟觀念具有如下特征:”[1]近代以來,傳統(tǒng)的法一刑一統(tǒng)的法秩序模式被打破,而近代法律體系的建立,卻沒能打破傳統(tǒng)法治觀念的傳承。在觀念上將兩種價值目標(biāo)分離,將有助于實質(zhì)正義與程序正義的辯證統(tǒng)一,從而在實現(xiàn)公正和效率的統(tǒng)一過程中,尋找出一個最佳的平衡點。從嚴(yán)格意義上講,近代之前的中國沒有獨立的司法機構(gòu)和專業(yè)的司法人員。 其二,在權(quán)力與權(quán)利的關(guān)系上,權(quán)力至上觀異化了刑事訴訟權(quán)力與權(quán)利的關(guān)系??v觀中國封建史,自秦以后,各朝各代相繼建立起了發(fā)達的吏制。儒家諸子中最重視法律作用的荀子也認(rèn)為“有治法,無治人”。而我國傳統(tǒng)中強調(diào)的“治人”,則只是一種道德上的要求和儒家倫理的培養(yǎng),而對法律,他們甚至可以完全不懂,“引經(jīng)決獄”、“論心定罪”、“以情折獄”、“以禮斷案”在中國封建社會是一種普遍現(xiàn)象。直至晚近,中國社會也沒有形成成熟的法律職業(yè)文化,主要表現(xiàn)為:第一,沒有固定的獨立于其它職業(yè)的從業(yè)人員和機構(gòu);第二,法律沒有像西方國家那樣,在社會科學(xué)主流中獲得相應(yīng)的地位,法律職業(yè)語言、知識、技術(shù)不能在從業(yè)者中統(tǒng)一,從業(yè)者也沒有區(qū)別于政治、行政的職業(yè)倫理(包括職業(yè)信仰和職業(yè)道德),更沒有專門化的理論體系;第三,沒有獨立的法律職業(yè)保障機制和責(zé)任機制。因為司法獨立最終會落實到法官獨立,而法官的職業(yè)化是法官獨立的基本條件,沒有一個具備法律職業(yè)素養(yǎng)的法律家群體以及法律職業(yè)文化,法官獨立只能是句空談。第二,理論研究成果因缺乏實踐支持而實效幾近歸零。然而有過實務(wù)經(jīng)驗的人都知道這一條文在司法實踐中已形同虛設(shè)。由此產(chǎn)生的問題是,我國目前社會整體訴訟觀念落后,不但難以構(gòu)成促進現(xiàn)代訴訟法制發(fā)展需要的有利條件,反而成為現(xiàn)行訴訟法律制度運行的滯礙,在這種情況下,如何一方面大力促進訴訟觀念的良性發(fā)展,
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