【正文】 、 香港聯(lián)合交易所的監(jiān)管四、 香港創(chuàng)業(yè)板的監(jiān)管理念第十章 內(nèi)地和香港在法律上的差異及其解決第一節(jié) 內(nèi)地與香港在公司法上的差異及解決一、 兩地公司法上的差異二、 兩地公司法差異的解決第二節(jié) 內(nèi)地與香港在證券法上的差異和解決一、 內(nèi)地與香港在證券法上的差異二、 內(nèi)地與香港在證券法上差異的解決第三節(jié) 內(nèi)地與香港在其他相關(guān)法律上的差異和解決一、 財務(wù)會計制度二、 外匯管理三、 資產(chǎn)評估四、 稅收附錄A 相關(guān)法律法規(guī)及規(guī)范性文件 《創(chuàng)業(yè)板簡介》、《香港聯(lián)合交易所創(chuàng)業(yè)板證券上市規(guī)則》目錄及部分章節(jié) 《境內(nèi)企業(yè)申請到香港創(chuàng)業(yè)板上市審批與監(jiān)管指引》 《到香港上市公司章程必備條款》 《關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》 《關(guān)于到香港上市公司對公司章程作補充修改的意見的函》附錄B 香港創(chuàng)業(yè)板市場首批上市公司簡介附錄C 創(chuàng)業(yè)板保薦人名單第一章香港創(chuàng)業(yè)板與境外直接融資第一節(jié)創(chuàng)業(yè)板概述一、創(chuàng)立背景創(chuàng)新，是金融市場發(fā)展的動力，更是其魅力所在，對于以彈丸之地占據(jù)國際金融中心一席的香港來說，這一點更有其重要的價值。香港人吃得快，干得快，思考得也快。于是， 1 9 9 8年8月1 4日～2 8日，一場以香港政府和國際炒家為對陣雙方，以香港證券市場為爭奪對象的“香港保衛(wèi)戰(zhàn)”終于爆發(fā)。1 9 9 4年，在H股和紅籌股在港上市初步成功的激勵下，聯(lián)交所以爭取為內(nèi)地企業(yè)提供融資渠道為目標(biāo)，重拾創(chuàng)建第二板市場的話題。他認為，“全世界現(xiàn)在都在興起一股高科技潮流。同年1 0月，聯(lián)交所宣布新市場將于1 9 9 9年第四季度開始啟動；1 2月1日，聯(lián)交所理事會正式通過了二板市場(定名為創(chuàng)業(yè)板市場)的初步上市要求，并計劃首批推薦2 0～3 0家素質(zhì)高的公司上市。11月2 5日，生產(chǎn)植物生長劑的內(nèi)地生化科技公司—中國浩倫農(nóng)業(yè)控股有限公司成為在香港創(chuàng)業(yè)板市場上市的首家公司。而且，隨著東亞各國對經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整的完成，其經(jīng)濟將向服務(wù)業(yè)與高科技產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移。此外，新加坡和馬來西亞分別于1 9 8 7年和1 9 8 8年成立了新加坡交易所自動報價市場( S E S D A Q )和吉隆坡證券交易所第二板市場(The Second Board)；日本于1 9 8 3年分別在大阪、東京和名古屋三地建立了第二板市場，并于1 9 9 1年正式成立日本自動報價市場( J A S D A Q )；中國臺灣也在1 9 9 7年設(shè)立了自己的二板市場—柜臺市場(Over The Counter)。眾所周知，香港作為中國大陸的對外門戶，以及與其他亞洲國家和地區(qū)保持密切經(jīng)貿(mào)往來的區(qū)域，在促進地區(qū)經(jīng)濟高速增長方面有著極其重要的戰(zhàn)略地位。由于經(jīng)營風(fēng)險非常高，成長型企業(yè)，特別是那些尚無盈利記錄企業(yè)的未來業(yè)績存在很大的不確定性，因此，創(chuàng)業(yè)板市場的運作以風(fēng)險警告或“買者自負”原則為基礎(chǔ)，在這一點上應(yīng)該說，它是專為有專業(yè)知識背景的職業(yè)投資者而設(shè)計的。好在不確定性因素之外還并存有一些可分析的基本因素，把握這些因素有助于企業(yè)家和投資者對創(chuàng)業(yè)板市場的發(fā)展趨勢有一個大體的掌握。雖然，聯(lián)交所一再強調(diào)它無法對高科技企業(yè)的高成長性作出專業(yè)性評價，但嚴(yán)格的保薦人制度為上市公司的質(zhì)量提供了保證。另據(jù)報道，截至1 9 9 9年9月1 4日，聯(lián)交所已接受的首批申請注冊的企業(yè)有近3 0家。2. 出于經(jīng)營成本或接近消費產(chǎn)地的考慮，有相當(dāng)一部分香港企業(yè)將其業(yè)務(wù)放在中國內(nèi)地經(jīng)營，依托內(nèi)地的成本、資源與市場優(yōu)勢來發(fā)展，這部分企業(yè)既不能在內(nèi)地證券市場上市融資，又因企業(yè)規(guī)模的限制無法在香港主板市場籌資，因而也需要一個適合它們的融資渠道。創(chuàng)業(yè)板上市委員會主席羅嘉瑞預(yù)計，自1 9 9 9年11月起的未來九個月里。1 9 1 4年2月2 1日，香港股票經(jīng)紀(jì)協(xié)會更名為香港證券交易所。1 9 8 7年1 0月1 9日，受美國華爾街股市狂跌的影響，香港恒生指數(shù)日跌4 2 0 . 8 1點，跌幅高達11 . 1 %。在此背景下，聯(lián)交所這一本港惟一認可的證券交易所于1 9 8 6年4月2日誕生，可謂是適逢其時，而且聯(lián)交所以現(xiàn)代化的計算機交易替代傳統(tǒng)的公開叫價交易的技術(shù)創(chuàng)新也大幅度提升了香港證券市場的效率與國際形象。聯(lián)交所的成立、計算機交易系統(tǒng)的采用、市場規(guī)章制度與法規(guī)體系的健全、金融監(jiān)管手段的完善與抵御金融風(fēng)險能力的加強、外資投資香港上市股票的充分自由以及中國因素的強勁支持，極大地推動了香港股票市場的發(fā)展及國際化進程，鞏固了香港的國際金融中心地位。在監(jiān)管體系方面，擁有一個分三個層次的管理制度，即政(單位：億港元)府(證監(jiān)會)集中管理體系、證券行業(yè)(聯(lián)交所、上市公司、股票經(jīng)紀(jì)公司等)自律管理體系和其他相關(guān)行業(yè)(銀行、會計師行、律師行等)專業(yè)操守自律管理體系，他們之間互相制約，互為補充，從而使香港股票市場的管理工作既嚴(yán)密又不失彈性。創(chuàng)業(yè)板市場與主板市場的最大差異是兩者的市場目的不同，主板市場目的眾多，包括為較大型和基礎(chǔ)較佳以及具有盈利記錄的公司籌集資金；創(chuàng)業(yè)板市場則主要為有主線業(yè)務(wù)的成長性公司籌集資金，行業(yè)類別及公司規(guī)模不限。而主板市場沒有對管理層股東及高持股量股東的最低持股量進行規(guī)定，在主要股東的售股限制方面，只要求上市半年內(nèi)不能售股，半年以后仍要維持控股權(quán)。兩市場在監(jiān)管方面則各有側(cè)重。如同許多金融創(chuàng)新事物最初誕生于美國一樣，二板市場的發(fā)展也是在美國起步的， 這便是如今人們津津樂道的N A S D A Q市場(其全稱為“全國證券交易商協(xié)會自動報價系統(tǒng)” )。N A S D A Q市場是一個兩層次市場，即分為全國市場和小型資本市場兩個部分，全國市場主要吸收資本規(guī)模較大公司的證券上市交易，小型資本市場則為資本規(guī)模較小的新興公司的證券提供上市交易場所，高成長的新興公司在經(jīng)過小型資本市場發(fā)展起來后，可以轉(zhuǎn)向全國市場上市。上市費用的這一差異更加強了N A S D A Q市場對新興高科技企業(yè)的上市吸引力。二、歐洲EASDAQ市場當(dāng)美國人將沉沒在歐洲海域一百多年的《泰坦尼克號》打撈在銀幕上送回歐洲大撈鈔票的時候，歐洲電影人也曾發(fā)出抵御好萊塢文化入侵的呼喊，只是這種吶喊過于微弱，難以阻止美國人繼續(xù)在歐洲大陸《拯救大兵瑞恩》和擬就《辛德勒的名單》。作為N A S D A Q市場在歐洲大陸的翻版， E A S D A Q市場在交易規(guī)則和交易系統(tǒng)方面，如報告制度、市場透明度、公司和市場責(zé)任等內(nèi)容，都參照前者的規(guī)則指定而成。三、新加坡SESDAQ市場世紀(jì)之交，人們在回顧世界歷史的百年發(fā)展時，一定會用動蕩不安來定義最后的1 0年，無論是政治、文化，還是科技、經(jīng)濟，總是給人以不斷的驚異。而且上市企業(yè)經(jīng)擴展，各方面情況達到主板市場的要求時，可以申請轉(zhuǎn)為主板市場上市。與主板市場比較，創(chuàng)業(yè)板市場和其他海外二板市場都具有上市標(biāo)準(zhǔn)相對較低、對上市公司的業(yè)務(wù)記錄及盈利狀況要求寬松、風(fēng)險信息披露要求明確而嚴(yán)格、公眾持股量底線較低、股東出售股權(quán)年限限制相對較長、電子化交易水平較高等特點。在這方面，香港與新加坡也有相似之處。第四節(jié)境內(nèi)企業(yè)與香港創(chuàng)業(yè)板一、境內(nèi)企業(yè)直接融資的主要方式資金要素在企業(yè)經(jīng)營中的重要性是每一位企業(yè)家所熟知的，而不了解這一點的讀者可以借助“駕駛員—車輛—汽油”的關(guān)系，來解讀“經(jīng)營者—企業(yè)—資金”的關(guān)系。直接融資是一種資金供需雙方可以直接協(xié)議的籌資方式，概括而言，具有以下三個優(yōu)點： (1) 它是一種直接行為，資金在供需雙方之間直接轉(zhuǎn)移，無需任何金融機構(gòu)或其他中介機構(gòu)的實質(zhì)性參與，從而減少了資金的轉(zhuǎn)移次數(shù)，降低了融資過程中的交易成本。債券的功能是雙重的，對發(fā)行人而言，它是一種籌集資金的工具；對購買者來說，它是一種投資工具。發(fā)行股票是股份公司最基本的融資手段。商業(yè)信用的具體形式，主要包括賒銷商品、委托代銷、分期付款、預(yù)付定金、補償貿(mào)易等等。二、創(chuàng)業(yè)板市場的優(yōu)勢提起“東方明珠”，人們自然會想到中國香港，這不僅因為她是聞名遐邇的國際航運中心、國際旅游中心、國際會議中心、國際貿(mào)易中心和國際金融中心，也因為她擁有背靠中國內(nèi)地、放眼亞太地區(qū)的優(yōu)越地理位置，更因為她有著世界上最為自由、寬松的經(jīng)營環(huán)境，完善、健全的法律體系，先進、完備的基礎(chǔ)設(shè)施，便捷、高效的交通通訊，優(yōu)秀、齊全的人才隊伍，穩(wěn)定、持重的政府機構(gòu)以及東西合璧的文化背景。目前，中國內(nèi)地的民營企業(yè)已由1 9 8 8年的9萬家增至1 9 9 8年的1 0 0萬家。(二) 香港創(chuàng)業(yè)板市場具備有利的區(qū)位條件香港地處亞太經(jīng)濟區(qū)的中心，擁有聯(lián)系北美、日本、東南亞與中國內(nèi)地的優(yōu)越位置，具有使這些國家與地區(qū)緩解彼此矛盾，加深相互了解的有利條件，這是創(chuàng)業(yè)板市場在地理分布上的地利。另外，作為國際金融中心，香港擁有一大批熟悉國際金融業(yè)務(wù)、通曉英語的高素質(zhì)專業(yè)人才，而由于香港又是國外資金進入中國內(nèi)地的前哨站和內(nèi)地企業(yè)進入國際市場的起跳板，所以這些專業(yè)人員對內(nèi)地的情況也相當(dāng)了解，這使他們成為溝通內(nèi)地與海外的重要橋梁。該市場注重的是上市公司的主業(yè)發(fā)展前景及由此帶來的公司未來業(yè)績的增長潛力，而不是現(xiàn)實財務(wù)報表所提供的賬面利潤或資產(chǎn)數(shù)額。境內(nèi)企業(yè)選擇在創(chuàng)業(yè)板市場上市，有助于促進企業(yè)的技術(shù)進步，全面提高企業(yè)素質(zhì)，推進內(nèi)地產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的升級，這是從宏觀層面分析得出的結(jié)論。如果發(fā)行人資產(chǎn)的全部或大部分為現(xiàn)金或短期證券，那么該發(fā)行人通常會被認為不適合上市。(二) 關(guān)于公司秘書發(fā)行人的秘書必須具備履行發(fā)行人秘書職能所需的知識及經(jīng)驗，而且必須是香港公司秘書公會會員、《法律執(zhí)業(yè)者條例》所指的律師、大律師或?qū)I(yè)會計師，或者是有學(xué)術(shù)、專業(yè)資格或相關(guān)經(jīng)驗而具備履行公司秘書職能的個別人士。3. 每位受委任的非執(zhí)行董事(無論是否獨立)都應(yīng)有明確的任職期限，此任期應(yīng)在發(fā)行人的年報及賬目內(nèi)充分披露。而且，發(fā)行人的章程應(yīng)當(dāng)符合創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則的有關(guān)要求。此外，創(chuàng)業(yè)板市場還制定了比較嚴(yán)格的保薦制度，通過保薦人選擇高素質(zhì)的企業(yè)，每一家在創(chuàng)業(yè)板市場上市的公司都要聘用符合資格的保薦人來協(xié)助公司上市，在上市后兩年之內(nèi)也要繼續(xù)聘用保薦人以顧問的身份來協(xié)助其遵守《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》。從某種意義上說，香港已成為內(nèi)地企業(yè)境外上市的“本土”市場。(三) 香港創(chuàng)業(yè)板市場獲得有利的人力因素支持經(jīng)過回歸后兩年的發(fā)展，特別是抵御亞洲金融危機的成功，使港人對“一國兩制、港人治港”有了切身的體會，增強了他們對香港未來的信心。在這次亞洲金融風(fēng)暴中，中國內(nèi)地與香港均表現(xiàn)出很強的抗風(fēng)險能力，內(nèi)地經(jīng)濟更是在維持人民幣匯率不貶值的巨大壓力下實現(xiàn)了持續(xù)的高增長，這使許多基金經(jīng)理看好中國內(nèi)地與香港的市場，而體制改革與“科教興國”國策催生出的許多有潛質(zhì)、資金需求大的高科技民營企業(yè)，為國外基金提供了很好的投資素材，也為尚未落實投資的以香港及中國內(nèi)地為目標(biāo)的創(chuàng)業(yè)基金指明了方向。由于創(chuàng)業(yè)板市場是實現(xiàn)上述目標(biāo)的一條重要途徑，因此，特區(qū)政府在政策方面必然會予以堅決的支持，而創(chuàng)業(yè)板市場所享用的政策優(yōu)惠最終肯定要具體體現(xiàn)在上市公司身上，可以說香港本地為創(chuàng)業(yè)板市場出臺提供了有利時機。但是，它并未從根本上突破商業(yè)信用融資的局限性，仍是一種短期性融資方式。兩者的差異主要是，股票融資是一種與所有權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)的融資方式，債券融資則是一種利用債權(quán)轉(zhuǎn)移進行融資的方式；在盈利分配和財產(chǎn)清算時，債券持有人有優(yōu)先權(quán)；由于股票價格波動頻繁、股息與公司經(jīng)營業(yè)績直接掛鉤，而債券收益相對固定，所以，對投資者來說，股票的風(fēng)險要大于債券，投機性也更強；股票的流動性與周轉(zhuǎn)率均高于債券。股票在流通中的價格取決于企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績以及證券收益和雙重利率的對比股息關(guān)系，同時，也受政治、經(jīng)濟、社會甚至心理等多方面因素的影響。(一) 債券融資債券種類繁多，包括政府債券、銀行債券和公司債券等基本形式，作為直接融資的媒介，它們可以在證券市場上轉(zhuǎn)和流通，一經(jīng)發(fā)行即具有法律效力，其發(fā)行人(即債務(wù)人)有義務(wù)按期向債權(quán)人支付利息和支付本金，債權(quán)人則對應(yīng)地有權(quán)按期收取利息和收回本金，但不可提前支取本金，不可干涉發(fā)行人對資金的使用，也無權(quán)參與企業(yè)的經(jīng)營活動。前者是企業(yè)直接在證券市場上通過發(fā)行股票或企業(yè)債券等取得資金；后者則是企業(yè)從銀行或其他金融機構(gòu)取得資金。表1 2顯示，與亞洲地區(qū)其他二板市場相比，香港創(chuàng)業(yè)板市場對上市公司實繳股本的要求相對較高，對有關(guān)披露的持續(xù)規(guī)定較為嚴(yán)格，對股東出售股權(quán)的限制期限也較長，但對公眾人士持股比例要求較低，對上市公司的業(yè)務(wù)記錄和盈利要求相對不高。同樣，作為二板市場“艦隊”的新成員，創(chuàng)業(yè)板市場的鞏固與擴展，也必然仍要依賴于政策、制度因素的支持。四、創(chuàng)業(yè)板市場與海外二板市場比較1 9 9 9年11月1 5日誕生的香港創(chuàng)業(yè)板市場與其他海外二板市場相比，無疑還是一個襁褓中的新生兒，對它的一切描述與評價更多地是從制度、規(guī)則、外部環(huán)境等方面來進行的，有關(guān)實踐內(nèi)容的比較則要留待日后由時間來完成。由新加坡股票交易所建立的自動報價市場—S E S D A Q市場(其全稱為Stock Exchange of Singapore Dealing andAutomated Quotation System)，于1 9 8 7年2月1 8日正式運作，完全采用計算機無票交易方式。如果銀行與財政委員會認定有關(guān)當(dāng)局沒有遵守既定的規(guī)則，它有權(quán)要求后者在規(guī)定的時間內(nèi)加以改正。雖然目前E A S D A Q市場只有3 9家上市公司，但其電子交易網(wǎng)卻已聯(lián)接1 5個國家的6 8個成員，資本總額自市場創(chuàng)建以來已經(jīng)增長7 2％，接近1 3 0億美元。目前，全美9 9 . 9％的股票交易場所可以利用N A S D A Q市場的交易系統(tǒng)完成交易，交易效率極高。上市費用是對企業(yè)選擇在哪一個證券市場上市有重要影響的指標(biāo)。目前，美國所有高科技上市公司中， 9 6％的互聯(lián)網(wǎng)公司、9 2％的計算機軟件公司、8 2％的計算機制造公司和8 1％的電子通訊和生物技術(shù)公司是在N A S D A Q市場上市的，這足以說明該市場與美國高科技企業(yè)發(fā)展的高度關(guān)聯(lián)程度。這個有趣的故事生動地揭示了風(fēng)險投資家與科技企業(yè)之間互相依賴、共同發(fā)展的緊密關(guān)系，但從中也會發(fā)現(xiàn)，在這一樂觀的描述背后缺乏一條風(fēng)險投資家順利退出的途徑，而二板市場的出現(xiàn)恰恰解決了這個問題?？傊瑒?chuàng)業(yè)板市場是一個面向高成長性企業(yè)的股票市場，其入市