有關修訂民事訴訟法的幾個基本問題三(存儲版)
【正文】 為證據“編”即可達到目的，而沒有必要將證據規(guī)范分離出去單獨立法。第一，民事審判方式的改革確實需要完善證據制度，但需要完善的并非僅僅限于證據制度，事實上，正如前文所指出的那樣，我國現行《民事訴訟法》中的很多制度和程序都急待完善。另外，以強制執(zhí)行法之分立趨勢來論證制定單行的民事訴訟證據法的必要性與合理性，更是極不合適的。民事訴訟中大量運用推定規(guī)則，而在刑事訴訟中除了無罪推定以外，一般不采用推定規(guī)則。有關報道亦證實了這一點，例如據2004年1月3日《法制日報》之《三大訴訟法均將修改》一文的報道：“針對一些代表提出的關于制定刑事證據法、民事證據法的議案，全國人大常委會法工委正在結合三部訴訟法的修改，對有關完善刑事、民事和行政訴訟中的證據制度的法律規(guī)定進行研究。公示催告程序。(4)改“審判監(jiān)督程序”章為“再審程序”章。(4)涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定。但是，這一立法原則在實踐中所造成的消極后果是極為嚴重的：(1)對于很多問題，由于法律沒有明確規(guī)定而使當事人和法官無所適從，與此相聯系，法官在適用法律時的隨意性極大，當事人的合法權益因之而難以得到有效的保障。但就我國現行《民事訴訟法》而言，由于其在制定時刻意追求“中國特色”，加之對民事訴訟活動的內在規(guī)律缺乏足夠的認識，因而在不少方面還存在違背訴訟機理和規(guī)律要求的規(guī)定。這就要求，無論是制定法律還是修改法律，都應當遵循適當超前的原則，以便使法律對于未來事物的發(fā)展具有相當的適應性或包容性，這一點其實也就是人們常說的立法的預見性原則。因此，在全面修訂《民事訴訟法》時，應當理直氣壯地將“遵循訴訟機理、反映訴訟規(guī)律”作為一項重要的指導原則，力求戒除現行法中那些為片面追求“中國特色”而有違訴訟機理和規(guī)律要求的失當規(guī)定。最后，《民事訴訟法》主要是程序性或技術性的規(guī)定，故相對于實體法而言，受社會轉型、體制變動的影響較小，因而從訴訟實踐的客觀需要出發(fā)對其進行系統(tǒng)的修訂以制定出一部內容翔實的民事訴訟法典無疑具有現實可行性。三是我國社會長期處于計劃經濟時期，其后又時逢社會轉型和體制變動期，以至于某些內容不適合“精細”立法。(2)證據。至于原來的“認定財產無主案件”，隨著即將制定的物權法(或民法典中的物權編)中占有制度和取得時效制度的設立和完善，已沒有再作規(guī)定的必要。審判監(jiān)督程序。至本文初稿寫作時止，最近一次討論制定民事證據法且較有影響的學術會議是2003年1月18日至20日由中國人民大學民商事法律科學研究中心與廣州市中級人民法院在廣州聯合舉辦的民事證據法學術研討會。再如，民事訴訟中有自認制度，刑事訴訟則不存在這種制度(被告人的供述不同于民事訴訟中的自認)?！皢涡蟹ㄕf”的提出和盛行，其實在相當程度上反映了不少學者的急功近利和躁動不安的學術心態(tài)，而正是這種心態(tài)造成了理論導向的偏離和錯誤，即一窩蜂地都去“爆炒”(單行)證據立法問題，而對《民事訴訟法》的整體修訂和完善則明顯缺乏應有的熱情與關注?！ ∑浯?，“單行法說”除了上述理由外，另外的幾個主要理由是：審判方式改革的急迫需要、整體上修訂《民事訴訟法》的時機尚不成熟、域外民事訴訟程序的立法已呈現出不斷分化的趨勢等?！ ∈紫?，由于我國現行《民事訴訟法》中的證據規(guī)定過于粗陋，且在實務中已造成當事人和法院在許多涉及證據的問題上無法可依，并由此導致了司法不公乃至司法腐敗現象的不時發(fā)生，因此，擴充證據規(guī)范、完善證據規(guī)則就成為當前民事訴訟理論界和實務界的共識。在此背景下，制定證據法、完善證據規(guī)則便被十分緊迫地擺上了學界的研究日程，且至今仍是完善《民事訴訟法》系列話題中的最大熱門。因此，所謂“民事訴訟程序已呈現出不斷分化的趨勢”的判斷顯然是不準確的，因為不能僅以日本一個國家的立法情況就得出此種結論。就我國而言，海事訴訟所適用的程序依據，在立法上，主要有《民事訴訟法》和全國人大常委會于1999年12月25日通過、自2000年7月1日起施行的《海事訴訟特別程序法》，以及我國締結或者參加的相關國際條約。因為，《企業(yè)破產法(試行)》在適用主體上僅限于全民所有制企業(yè)法人，而不適用于其他類型的企業(yè)法人?！ 〉谖?，作為執(zhí)行根據的生效法律文書并不僅僅限于法院所制作的民事裁判，它還包括仲裁裁決、公證債權文書等法律文書。其具體理由在于： 第一，二者的調整對象和調整方法不同。第二，將強制執(zhí)行程序規(guī)定于民事訴訟法典之中，主要有德國、意大利、西班牙、俄羅斯、秘魯以及我國等。關于修訂《民事訴訟法》的幾個基本問題三 三、《民事訴訟法》的基本立法體例應作哪些調整 要對我國現行《民事訴訟法》進行全面修訂，必然涉及到是否對其基本立法體例進行調整以及在多大范圍內進行調整的問題?！ 氖澜绶秶鷣砜矗瑢τ趶娭茍?zhí)行的立法體例，主要有以下幾種方式：第一，將強制執(zhí)行程序單獨立法，主要有瑞典、日本、奧地利、挪威、冰島、法國、越南以及我國臺灣地區(qū)等。 鑒于強制執(zhí)行與民事訴訟之間客觀存在著的明顯區(qū)別，我們認為，在考慮我國現行《民事訴訟法》之修訂時，采取審、
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