【正文】 個國家和地區(qū)的立法上，由于物權(quán)變動模式立法選擇的不同，效力認定上也存在區(qū)別。 對于買賣合同標的物的范圍，各個國家和地區(qū)的立法規(guī)定不盡一致?？梢允翘囟ㄎ?，也可以是不特定物。同時應(yīng)允許規(guī)定合理的磅差或尾差。因而它十分重要，應(yīng)在合同中寫明。當然，違約責(zé)任是法律責(zé)任，即使買賣合同吉沒有違約責(zé)任條款，只要未依法或依約免除，違約方就應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。除國家規(guī)定由買受人提供的以外，包裝物由出賣人提供，運輸包裝上的標記由出賣人印刷。買賣合同的結(jié)算方式應(yīng)遵守中國人民銀行結(jié)算辦法的規(guī)定，除法律或者行政法規(guī)另有規(guī)定的以外，必須用人民幣計算和支付出。主要通過侵權(quán)行為法的規(guī)定予以調(diào)整。 這項義務(wù)的第一個方面是交付標的物。簡易交付，是純粹的觀念交付。《合同法》上，尚未明確確認這一交付方式。出賣人交付標的物的義務(wù)可以親自履行，也可以由第三人履行。 出賣人應(yīng)當按照約定的數(shù)量交付標的物。出賣人未按照約定的時間和數(shù)量交付的，應(yīng)就每一次的不適當交付負違約責(zé)任。這表明，標的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移方法，可以有所不同。因為在交付地點完成交付行為的時間，就是交付的時間。這個交易里面，就通過當事人之間的約定，將標的物的交付一標的物所有權(quán)的移轉(zhuǎn)分離開來。將車輛的過戶登記手續(xù)作為買賣合同的特別生效條件來對待，這是不正確的，其實，登記不但不是買賣合同的生效要件，也不是車輛等標的物所有權(quán)移轉(zhuǎn)的要件。這表明，我國合同法就不動產(chǎn)所有權(quán)的移轉(zhuǎn)，經(jīng)由法律的倡導(dǎo)性能規(guī)定，確立了債權(quán)形式主義的物權(quán)變動模式?？墒?，如果不支持買受人的訴訟請求，這個房屋買賣合同什么時候才能生效呀？由此不難看出以往的做法對于當事人之間的利益協(xié)調(diào)不妥當。所以過戶登記手續(xù)的辦理，僅是房屋所有權(quán)是否發(fā)生移轉(zhuǎn)的要件，而非房屋買賣合同的生效要件。其次，假設(shè)在出賣人轉(zhuǎn)移標的物所有權(quán)的同時，標的物上的知識產(chǎn)權(quán)亦轉(zhuǎn)讓，勢必造成如 下矛盾：很多情況下，出賣人并非知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人，而僅為標的物的所有人，出賣人如何能把自己都不享有的權(quán)利轉(zhuǎn)移于買受人呢？這顯然是不行的；如標的物為種類物， 18 轉(zhuǎn)讓標的物的怕有權(quán)時，知識產(chǎn)權(quán)亦轉(zhuǎn)移，勢必造成每個買受人都享有標的物的知識產(chǎn)權(quán)，這樣，同一客體的知識產(chǎn)權(quán)就有無數(shù)個主體，這顯然是不可能的。買賣合同中，當事人對標的物的質(zhì)量標準沒有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；容貌不能確定的，出賣人交付標的物，應(yīng)當具有同種物的通常標準或者為了實現(xiàn)合同目的該物應(yīng)當具有的特定標準。 依據(jù)《合同法》第 150 條的規(guī)定，出賣人就交付的標的物，除非法律另有規(guī)定，負有保證第三人不得向買受人主張任何權(quán)利的義務(wù)。買受人有確切證據(jù)證明第三人可能就標的物主張權(quán)利的，可以在出賣人未提供適當擔(dān)保時，依據(jù)《合同法》第 152 條，行使合同履行的抗辯權(quán)，中止支付相應(yīng)的價款。當事人在合同中約定的單價與總價不一致，而當事人又不能證明總價為折扣價的，原則應(yīng)按單價來計算總價。 關(guān)于價款的支付時間，可以由雙方當事人約定。 對于價款的支付地點可由雙方當事人約定。當事人約定檢驗期間的，買受人應(yīng)當在約定期間內(nèi)，將標的物的數(shù)量或質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人，買受人怠于通知的，視為標的物的數(shù)量或質(zhì)量符合約定。 買受人的第四項義務(wù)是暫時保管及應(yīng)急處置拒絕受領(lǐng)的標的物。風(fēng)險負擔(dān)是指該損失應(yīng)由誰來承擔(dān)。其中所戀愛法律另有規(guī)定或當事人另有約定主要包括兩種情況：一是在交付前標的物風(fēng)險即由買受人負擔(dān)；二是交付后的一段時間內(nèi)標的物的風(fēng)險仍由出賣人負擔(dān)。該項義務(wù)屬買受人所應(yīng)負擔(dān)的附隨義務(wù)。該項義務(wù)屬買受人所負擔(dān)的不真正義務(wù)。 買受人的第三項義務(wù)是及時檢驗出賣人交付的標的物。如出賣人交付的標的物有重大瑕疵以致出賣人交付的標的物雖有瑕疵但買受人同意接受，買受人可以請求減少價款。逾期交付標的物的， 遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。買受人支付價款應(yīng)按照合同約定的數(shù)額、地點、時間為之。再如抵押人將設(shè)定抵押，并辦理抵押權(quán)登記的財產(chǎn)出賣給買受人，在我國《擔(dān)保法》中，出賣人的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為未通知抵押權(quán)人 19 或者未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無效，此時就不存在出賣人對買受人承擔(dān)違反權(quán)利的瑕疵擔(dān)保義務(wù)的問題；在德國民法中，類似情形下，出賣人則應(yīng)當對買受人承擔(dān)權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任。 買受人要求出賣人承擔(dān)違反物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)的違約責(zé)任，除非法律另有規(guī)定，以買受人及時向出賣人通知標的物質(zhì)量不合格為條件。在我國合同法中，物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)被表述為質(zhì)量擔(dān)保義務(wù)，即出賣人應(yīng)當擔(dān)保其交付給買受人的標的物符合合同約定的或者法律確定的質(zhì)量標準。標的物的知識產(chǎn)權(quán)與所有權(quán)是可以分離的，兩者是并行于標的物上的獨立權(quán)利。合同法生效以后，大家在這個總是上就要轉(zhuǎn)變觀念。我們有些地方的法官就支持了他的訴訟請求。 不動產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移須依法辦理所有權(quán)的轉(zhuǎn)移登記。 就船舶、航空器、車輛等價值較大的動產(chǎn)，所有權(quán)的轉(zhuǎn)移應(yīng)當依照法律的規(guī)定，辦理登記手續(xù)，未辦理登記手續(xù)，未辦理登記手續(xù)的，所有權(quán)的移轉(zhuǎn)不具有對抗的第三人的效力。規(guī)定只要顧客首期支付商品價格的 2/5，就可以將商品現(xiàn)實交付給顧客進行使用。那么，這 50 臺機床的所有權(quán)什么時候移轉(zhuǎn)歸南京的企業(yè)呢？首先我們應(yīng)當確定，機床屬于動產(chǎn)，在法律沒有特別規(guī)定、當事人也沒有特別約定時， 其所有權(quán)應(yīng)當從標的物交付之時起移轉(zhuǎn)，因 此對于交付時間的確定就成為了解決這一問題的關(guān)鍵。移轉(zhuǎn)標的物的所有權(quán)，是在交付標的物的基礎(chǔ)上，實現(xiàn)標的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，使買受人獲得標的物所有權(quán)。但出賣人交付的標的物數(shù)量在合理的磅差或尾差之內(nèi)的，應(yīng)為交付的數(shù)量符合約定的標準。 出賣人應(yīng)當按照約定的地點交付標的物。后有一丙公司與甲公司訂立買賣合同，購買甲公司生產(chǎn)的產(chǎn)品，雙方當事人在買賣合同中約定，甲公司不需要直接把標的物現(xiàn)實交付給丙，而是由甲公司將乙公司給它開具的倉單背書以后，經(jīng)過乙公司的簽字或者蓋章，把倉單交付給丙公司，以代替現(xiàn)實交付，這就是指示交付。在這個交易行為中，甲就沒有把彩電的直接占有移轉(zhuǎn)給乙，而是向乙進行了彩電間接占有的移轉(zhuǎn)。觀念交付包括簡易交付、占有必定指示交付。 出賣人的第一項義務(wù)是交付標的物，并轉(zhuǎn)移標的物的所有權(quán)于買受人。廣義的買賣合同的效力既包括買賣合同的對外效力，又包括買賣合同的對內(nèi)效力。對該項條款未作約定的，不影響買賣合同的成立。有特殊要求或采用包裝代用品的，應(yīng)征得運輸部門的同意，并在合同中明確規(guī)定。違約責(zé)任是促使當事人履行債務(wù)，使非違約方免受或少受損失的法律措施，對當事人的利益影響很大，合同對此應(yīng)予明確規(guī)定。如果是分期履行，還應(yīng)寫明每棋遙準確時間 。標的條款必須清楚地寫明標的物的名稱。財產(chǎn)權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，規(guī)定在諸技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、土地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓合 同等其他的合同類型中。數(shù)個買受人中，只有一個買受人得取得標的物的所有權(quán)。依據(jù)我國《民事訴訟法》第 226 條的規(guī)定，人民法院對逾期拒不履行法律文書確定義務(wù)人的被執(zhí)行人的財產(chǎn)，有權(quán)進行查封、扣押，并交有關(guān)單位拍賣或者變賣，以人民法院的名義強制被執(zhí)行人履行義務(wù)，固定資產(chǎn)現(xiàn)債權(quán)人的債權(quán)。依據(jù)《合同法》第 286 條的規(guī)定，建設(shè)工程合同的承包人可以依照法律的規(guī)定，享有法定優(yōu)先權(quán)。對于出賣人，除須具備相尖的民事行為能力之外，根據(jù)《合同法》第 132 條第 1 款的規(guī)定，應(yīng)當是買賣合同標的物的所有權(quán)人或有處分權(quán)人。買賣合同中，出賣人所負擔(dān)的交付標的物并轉(zhuǎn)移其所有權(quán)于買受人的義務(wù)，與買受人所負擔(dān)的支付價款的義務(wù)，互為對價，因此，買賣合同是典型 的有償合同?！贝藭r，我們在進行合同糾紛的處理時，可以依據(jù)這些規(guī)定，直接引用關(guān)聯(lián)合同的規(guī)定，對相關(guān)的合同糾紛作出處理。就第三類合同，承攬合同的規(guī)定確立了這一類合同法律適用的一般規(guī)則，在建設(shè)工程合同和運輸合同，合同法就相關(guān)問題 11 未作特別規(guī)定時，可以適用或參照適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定。我們所提出來的這種分類，不是為了分類而分類，而是為了揭示一項 法律適用的法則。這類合同包括承攬合同、建設(shè)工程合同和運輸合同。融資租賃合同則比較特殊。供用電、水、氣、熱力合同，實際上就是特種商品的買賣合 10 同，作為移轉(zhuǎn)財產(chǎn)所有權(quán)的合同也是理所當然。 在合同法的分則里面，共規(guī)定了 `15 大類的獨立有名合同。合同的相對而言性原理同樣也是我們解釋合同法分則相關(guān)條文時，應(yīng)遵循的原理?；蛘咴试S合同關(guān)系以外的第三公款關(guān)系以外的 第三人主張合同權(quán)利。 商事合同與民事合同的這一區(qū)別，一方面帶來了法律規(guī)范適用上的差異，另一方面也有表明國家對于商事交易與民事交易，在介入態(tài)度上的差異。我們再看一下生效要件說，該說的觀點是當事人之間的合同關(guān)系，沒有依照法律和行政法規(guī)的規(guī)定采用 書面形式的盡管合同關(guān)系可以成立，但合同不能生效。 商事合同與民事合同的這一區(qū)別，就要求法官在處理商事合同糾紛的進修，首先要注 意法律和行政法規(guī)對于特定合同關(guān)系特定形式的要求，比如書面形式的要求，有何法律效力。在實際的法律效果上，與將該合同規(guī)定為實踐合同，并沒有什么區(qū)別。 合同法中所規(guī)定的實踐合同都是民事合同，商事合同則為諾成合同。 4）《合同法》第 174 條、第 150 條、第 151 條、第 152 條、第 153 條、第 154 條、第155 條、第 159 條、第 160 條、第 161 條的適用問題。有償合同與無償合同在歸責(zé)原則上的這一區(qū)別是有道理的。 1986 年頒布的民法通則就改變了這一做法，這部立法就違約責(zé)任采取了過錯推定責(zé)任原則，實行舉證責(zé)任倒置，讓違約的當事人自己舉證證明自己沒有過錯，不能證明這一點，就應(yīng)當承擔(dān)違約責(zé)任。反過來，民事合同也是這樣。單務(wù)無償 6 合同只有合同的一方當事人負擔(dān)合同義務(wù)，自然不存在合同履行抗辯權(quán)制度的適用問題。此時，盡管雙方當事人的合同義務(wù)不具有對價性，仍應(yīng)認可債權(quán)人得行使合同履行的抗辯權(quán)。此時除非根據(jù)交易慣例，委托人應(yīng)當向受托人支付報酬，否則合同應(yīng)當認定為無償合同，自然也就不存在《合同法》第 62 條第 2 款的適用問題。以行紀合同和委托合同為例。此時，只要當事人之間沒有特別的約定，合同關(guān)系應(yīng)當認為成立，符合合同生效要件的，就可生效。所謂商事合同屬于有償合同，民事合同一般屬于無償合同，并不是說商事合同只能是有償合同、民事合同只能是無償合同，因為有些民事合同，如民事的買賣、租賃合同依據(jù)其交易性質(zhì)就應(yīng)當是有償合同。如服務(wù)于消費信貸目的所訂立的金融機構(gòu)借款合同，就不好籠統(tǒng)地講是商事合同，還是民事合同。因此， 民商合一的立法體例，在合同法分則中就比合同總則中表現(xiàn)得更加充分一些。不難看出，由于立法設(shè)計的不圓滿，導(dǎo)致第 219 條的適用范圍不適當擴大，我們前面的結(jié)論實際上是依據(jù)鼓勵交易的原則，運 用目的性限縮的方法，對該條進行了法律漏洞的填充。這種做法很不妥當，是嚴重背離合同自由原則的。對于任意性規(guī)范，由于它是用來補充當事人意思表示不足的，所以只有在當事人沒有特別約定也沒有特殊的交易慣例的時候，我們才能夠?qū)⒎缮纤?guī)定的任意性規(guī)范作為裁判規(guī)范來適用。比如，就當事人的締約自由，《合同法》第 289 條規(guī)定“從事公共運輸?shù)某羞\人不得拒絕旅客、托運人通常的、合理的運輸要求”就是對這一自由的限制；再如選擇合同對方當事人的自由，《合同法》第 230 條的規(guī)定：“出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。合同自由是合同法中最重要的一項原則。就比較法的解釋方法以及社會學(xué)解釋方法的具體內(nèi)容，大家可參看中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所梁慧星老師在《民法解釋學(xué)》中的詳細論述。所以，以往的合同立法主要側(cè)重于對我國經(jīng)驗的總結(jié)，對其他國家和地區(qū)，以及國際公約、國際示范法上的優(yōu)秀合同法律成果，參考、吸收、借鑒不夠。我們在有限的時間里，只能就合同法分則在整體上所涉及的一般問題，以及幾種在司法審判活動中經(jīng)常涉及的典型合同，如買賣合同、租憑合同等作一概括的介紹。 1 合同法分則 第一講：合同法分則中的一般問題（一） 主講人：王軼 上傳時間 :202066 1999 年 10 月 1 日生效的《中華人民共和國合同法》，作為調(diào)整市場交易關(guān)系的基本法，在我國現(xiàn)行的民商法律體系中占據(jù)著重要的地位，它不但是最富有市場經(jīng)濟品格的一部立法，而且確立了一些社會主義法治國家應(yīng)當信奉的基本法律原則。大家也注意到了，從《合同法》的第 130 條到第 427 條，從第九章第二十三章，都是關(guān)于分則的規(guī)定。但從事合同法理論研究，尤其是合同法理論比較研究，并非這些行政機關(guān)的專長。這種多重繼受的 2 特點，就要求法官在進行法律適用時，應(yīng)當比較嫻熟地運用比較法的解釋方法與社會學(xué)解釋方法，結(jié)合中國的國情，讓域外的經(jīng)驗和科研成果最大限度地對我國的市場交易發(fā)揮良性調(diào)整作用。正如中國人民大學(xué)法學(xué)院王利明老師所說，鼓勵交易的立法宗旨在合同法上主要體現(xiàn)為堅持合同自由的原則。其實在合同法分 則中，就有對合同自由的限制。在這種背景下，法官在適用合同法分則的有關(guān)規(guī)定來處理合同糾紛的時候，就應(yīng)當注意不同規(guī)范類型的法律適用問題。比如說，他覺得當事人之間訂的合同顯失公平了，在當事人沒有提出請求的情況下， 自行裁決變更了合同內(nèi)容。我想，對該條中關(guān)于出租人解除合同的法定權(quán)利，就其產(chǎn)生條件，應(yīng)依照租賃物的性質(zhì)使用租賃物，僅給租賃物造成了微小的損失，而承租人也表示立即糾正使用方法時，就不應(yīng)支持出租人提出的解除合同的請求。 當然，由于我國合同法總則大量參考、吸收、借鑒了美國統(tǒng)一商法典以及國際商事合同通則中的相關(guān)規(guī)定，所以盡管是民商合一的合同法總則，但從整體上看，商法的色彩更濃一 4 些?，F(xiàn)實經(jīng)濟生活中，有的合同兼涉及生產(chǎn)經(jīng)營與生活消費兩個領(lǐng)域。無償合同是指在同一合同關(guān)系中，僅合同的一方當事人負擔(dān)合同義務(wù)或合同