【正文】 二、人權(quán)的層次 分為三個(gè)層次；（1）應(yīng)有權(quán)利（2）法律權(quán)利；（3）實(shí)有權(quán)利。（4）法和宗教都是實(shí)現(xiàn)社會(huì)控制的規(guī)范體系。兩大法系的區(qū)別：（68頁(yè)講到，“另外，兩大法系在法院體系、法律概念、法律適用技術(shù)及法律觀念等方面還存在許多差別”。（2）現(xiàn)代法的傳統(tǒng)。法的繼承與法的移植：（1）注意二者的區(qū)別：法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)和繼受。這就是一個(gè)歸納的過程。（二）法律推理 1．法律推理的概念法律推理，就是在法律論辯中，運(yùn)用法律理由的過程。例2：從民法來看，近親屬包括父母、子女、配偶、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫女子、外孫女子，還包括其他有撫養(yǎng)贍養(yǎng)關(guān)系的人，刑事訴訟法則規(guī)定，近親屬包括父母、子女、配偶、同胞兄弟姐妹??。3．法條對(duì)應(yīng)用法學(xué)，直接看法條就可以，關(guān)鍵在于看出法條背后的東西。略有區(qū)別的是，法國(guó)的行政法院屬于行政系統(tǒng)，而德國(guó)的行政法院屬于司法系統(tǒng)，日本在二戰(zhàn)后不再設(shè)立行政法院，而是由司法法院（即普通法院）按照民事訴訟程序?qū)徖硇姓V訟案件。美國(guó)法治最大的特點(diǎn)是法院不僅可以審查行政機(jī)關(guān)行為的合法性，而且可以審查國(guó)會(huì)所制定的法律的合憲性。在英國(guó)，權(quán)力分立原則被概括為“議會(huì)主權(quán)”，它是英國(guó)法治模式重要組成部分，也是英國(guó)法治模式的基本政治結(jié)構(gòu)。借助于習(xí)慣法的傳統(tǒng)以及私法規(guī)則適用于公法領(lǐng)域的特點(diǎn)[25]。我們主要從以下三個(gè)方面來進(jìn)行比較：第一，法治原則表述與內(nèi)涵的差異?！耙皇虏辉倮怼本褪侵赋绦虻牟豢赡嫘?。一切骯臟的事情都是在陰暗的角落里完成的，害怕陽光。古代的神明裁判、決斗、鱷魚裁判以及清代死刑核準(zhǔn)的八道手續(xù)等，皆為非理性的程序。把價(jià)值問題轉(zhuǎn)換成程序問題來處理，是明智的選擇。它是促使權(quán)利義務(wù)實(shí)現(xiàn)的必要條件，通過對(duì)權(quán)力的約束和控制來保障人權(quán)。表現(xiàn)在：（1）正當(dāng)程序通過抑制（權(quán)力的隨意性與任意性）、分工（訴訟程序中，法官、陪審員、原告、被告、辯護(hù)人、公訴人等各種角色分工，他們各司其職，相互配合相互牽制）等功能對(duì)Power進(jìn)行制約。由此可見，第一種分類方法強(qiáng)調(diào)的是法律解釋的兩個(gè)層面；第二種分類方法強(qiáng)調(diào)的是兩中不同的分類方法。第二，這里的“及時(shí)”的標(biāo)準(zhǔn)以訴訟法上的訴訟時(shí)效?！胺擅媲耙宦善降取眳s是可以做到的，這就是嚴(yán)格依照法律辦事，不承認(rèn)任何人有法外特權(quán)；但是，做到這一點(diǎn)也是相當(dāng)困難的，我們的許多傳統(tǒng)觀念阻礙著我們。在各種正義中，實(shí)質(zhì)色彩最濃厚的是社會(huì)基本結(jié)構(gòu)的正義，一般來說，無論在哪種正義分類中，它都屬于實(shí)質(zhì)正義的范疇。“正義具有著一張普洛透斯似的臉，變幻無常、隨時(shí)可呈現(xiàn)不同形狀，并具有極不相同的面貌。本章中的其他難點(diǎn)，如：市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的利益問題；權(quán)利義務(wù)機(jī)制的利導(dǎo)性；利益調(diào)整中的一些基本原則。原則的指引和具體的指引都屬于法的規(guī)范作用中的指引作用，因而，它們都是規(guī)范指引，從而區(qū)別與個(gè)別指引。（因原始社會(huì)的社會(huì)規(guī)范是習(xí)慣，而不是法律，因此也就沒有相應(yīng)的法的歷史類型。在此，存在著兩個(gè)不同的法律關(guān)系，因?yàn)槠溆懈髯圆煌闹黧w、客體和權(quán)利與義務(wù)。例如一個(gè)貨物買賣合同，買賣雙方均為公司，那么這兩個(gè)公司之間不存在服從與命令的關(guān)系，在法律上地位是平等的。這樣，經(jīng)過法律調(diào)整的社會(huì)關(guān)系即成為了法律關(guān)系。3．積極行為與消極行為需要說明的是，在法學(xué)中，所謂的“積極”與“消極”跟我們平常理解的含義不同。其中的主觀方面和客觀方面就是本章節(jié)中所講的法律行為的內(nèi)在方面和外在方面。如公民可以享有債權(quán)，當(dāng)債權(quán)人的請(qǐng)求權(quán)不能得到實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人可以行使訴權(quán)，法院判決債權(quán)人勝訴后，債務(wù)人拒不履行判決時(shí)，債權(quán)人可以向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，債務(wù)人有能力執(zhí)行判決而拒不執(zhí)行法院判決的，人民檢察院就有權(quán)以拒不執(zhí)行法院判決裁定罪對(duì)債務(wù)人提出公訴。對(duì)于這種分類，我們可以從分析權(quán)利的角度入手。其特點(diǎn)在于：第一，表現(xiàn)在法律內(nèi)容上則是政策成份的增加或?qū)沓煞莸男拚?；第二，更多地運(yùn)用法律上的政策性平衡來協(xié)調(diào)社會(huì)各種利益關(guān)系；第三，它是通過“權(quán)利←法→權(quán)力”關(guān)系來完成的，即法律既對(duì)權(quán)利進(jìn)行約束又對(duì)權(quán)力進(jìn)行限制；第四，政策平衡不是以簡(jiǎn)單的主張為特點(diǎn)的，而是以折衷和妥協(xié)的平衡態(tài)度為特征的。法律部門是構(gòu)成法律體系的基本要素。如行政法規(guī)之間對(duì)同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，由國(guó)務(wù)院裁決。這主要是所謂“社會(huì)法”的出現(xiàn)。第六章法律編纂與法律匯編既有區(qū)別又有聯(lián)系。即授權(quán)性行為模式、命令性行為模式和禁止性行為模式。而道德則缺乏這樣的強(qiáng)制力，當(dāng)人們有違道德時(shí)，并不能給予強(qiáng)制作用。而道德則沒有這樣的結(jié)構(gòu)。無可否認(rèn)，法律作為統(tǒng)治階級(jí)意志的反映，必然具有一定的階級(jí)性。2．“以法治國(guó)”與“依法治國(guó)”春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期，法家把法治推崇為立國(guó)和治國(guó)之本，提出了“以法治國(guó)”的主張。在法學(xué)史上曾經(jīng)有過神學(xué)統(tǒng)治法學(xué)的時(shí)代，比如中世紀(jì)歐洲的神學(xué)法學(xué)。“法律方法”側(cè)重于法律的適用和法律解釋的方法；“法學(xué)方法論”不但包括法律的適用和法律解釋的方法，而且還對(duì)這種法律方法進(jìn)行哲學(xué)的反思。第三，法學(xué)還研究法律及法律現(xiàn)象的規(guī)律，包括法律產(chǎn)生、發(fā)展和變化的規(guī)律，比如法律決定于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，法律的繼承，法律的民族性、法律的移植和本土化，法律現(xiàn)代化；也包括法律自身運(yùn)行的規(guī)律，如公正的判決必然“以事實(shí)為根據(jù)”、法治依賴于民主，“徒法不足以自行”，等等。2法律對(duì)道德標(biāo)準(zhǔn)的提高具促進(jìn)作用。5實(shí)施的方式不同：黨政策對(duì)黨組織有強(qiáng)制力，靠路線，方針和黨的先鋒模仿作用，而法律靠國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施。（二）依法治國(guó)應(yīng)當(dāng)改善黨的領(lǐng)導(dǎo)：為了實(shí)施依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家，在堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)的前提下，還要不斷改善黨的領(lǐng)導(dǎo)。依法治國(guó)建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家，必須在黨的領(lǐng)導(dǎo)下有目的、有步驟、有秩序地進(jìn)行。十四、（1）法與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的關(guān)系（選擇題）a法對(duì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的能動(dòng)作用b經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)對(duì)法的決定作用（2）法與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的關(guān)系：（一）建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制，離不開法律。（2）當(dāng)代中國(guó)的法律體系：根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)范所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系以及調(diào)整方法的不同，可以把我國(guó)法律體系劃分為以下主要的法律部門。十二、（1）法律體系，法律部門的含義以及法律部門劃分的標(biāo)準(zhǔn)：法律體系，有時(shí)也稱“法的體系”或簡(jiǎn)稱“法體系”，是指由一國(guó)現(xiàn)行的全部法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個(gè)體系化的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。即依法司法，這是社會(huì)主義法治原則在司法領(lǐng)域的具體體現(xiàn)。立法體制是關(guān)于立法權(quán)限劃分的制度，它既涉及中央和地方立法權(quán)限的劃分，也包括同級(jí)別國(guó)家機(jī)關(guān)之間立法權(quán)限的劃分。2評(píng)價(jià)作用：能夠衡量，評(píng)價(jià)人們的行為的法律意義的功用和效能。法律行為分為國(guó)家行為和當(dāng)事人行為兩類。二，它必須是人類能夠控制或部分控制的。權(quán)利能力分為一般權(quán)利能力和特殊權(quán)利能力。3按照法律關(guān)系主體數(shù)量，可以分為雙邊法律關(guān)系與多變法律關(guān)系。特征：1法律關(guān)系是由法或依法形式的社會(huì)關(guān)系。4自為行為與代理行為。2根據(jù)權(quán)利和義務(wù)所體現(xiàn)的社會(huì)內(nèi)容（社會(huì)關(guān)系）的重要程度，亦即它們?cè)跈?quán)利義務(wù)體系中的地位、功能及社會(huì)價(jià)值、可將權(quán)利和義務(wù)劃分為基本權(quán)利和義務(wù)與普通權(quán)利和義務(wù)。權(quán)利和義務(wù)在法律中的地位和分類：1地位：首先權(quán)利和義務(wù)是從法律規(guī)范到法律關(guān)系再到法律責(zé)任的邏輯聯(lián)系得各個(gè)環(huán)節(jié)的構(gòu)成要素。依法治國(guó)與依法行政的表現(xiàn)： 依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家理論和方略的形象，經(jīng)歷了半個(gè)多時(shí)間的探索。兩者適用的范圍不同。5地方性法規(guī)和政府規(guī)章是一種數(shù)量最大的法的淵源。四現(xiàn)代中國(guó)法的淵源：當(dāng)代中國(guó)法的淵源采用的是以各種制定法為主的正式的法的淵源。（1）義務(wù)性規(guī)則是直接要求或不從事某種行為的規(guī)則。4法是由國(guó)家保障實(shí)施的社會(huì)規(guī)范。由于法被分為憲法、行政法、民法、刑法、訴訟法等不同部門，與之相應(yīng)就有憲法學(xué)、行政法學(xué)、民法學(xué)、刑法學(xué)、訴訟法學(xué)等。詳細(xì)請(qǐng)查看凱程官方網(wǎng)站法碩欄目。而規(guī)范功能包括指引、評(píng)價(jià)、教育、預(yù)測(cè)、強(qiáng)制等方面。如法與民族習(xí)慣、法與道德、政策，法與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、科技等各方面的關(guān)系。或者要求圪生掌握某個(gè)概念的內(nèi)涵與外延，劭法律事實(shí)的概念與種類，題目類型也多為判斷與選擇題。(法律規(guī)范)的區(qū)別。三，記憶性的題目多于分析的題目。同進(jìn)考生還可將這些知識(shí)的復(fù)習(xí)結(jié)合社會(huì)主義法與社會(huì)主義道德、與黨的政策等有關(guān)問題來理解。另一方面考生應(yīng)掌握一些基本的概念及特征、要素、分類等問題，如社會(huì)主義法律淵源與分類，法律編纂、法規(guī)匯編及其區(qū)別，法律規(guī)范的概念及其邏輯結(jié)構(gòu)(假定、處理、制裁)、法律規(guī)范的不同種類，考生應(yīng)弄清問題中的權(quán)利性規(guī)范與義務(wù)性規(guī)范的區(qū)別，并掌握強(qiáng)制性、任意性、禁止性、義務(wù)性、授權(quán)性、確定性與非確定性、委任性、準(zhǔn)用性等規(guī)范的不同特征，法律關(guān)系的概念及其要素(主體、內(nèi)容、客體)、法律解釋及其種類、法的適用、遵守等。凱程簡(jiǎn)介：凱程考研以“專業(yè)、負(fù)責(zé)、創(chuàng)新、分享”的辦學(xué)理念，突出“高命中率、強(qiáng)時(shí)效性、全面一條龍服務(wù)”的特色，成為考研學(xué)子選擇專業(yè)課輔導(dǎo)的首選。2從認(rèn)識(shí)角度劃分，法學(xué)可以分為理論法學(xué)和應(yīng)用法學(xué)。三、法的要素：法的要素是與法的系統(tǒng)相當(dāng)而言的。（2）授權(quán)性規(guī)則是指示人們可以做出或要求別人做出一定行為的規(guī)則。它們有各種不同的層次和范疇。6名族自治地方的自治條例和單行條例。兩者的根本目的不同。它包含著對(duì)百年來中國(guó)坎坷的法治歷程的回顧和反思，對(duì)建國(guó)以來社會(huì)注意法制建設(shè)德經(jīng)驗(yàn)與教訓(xùn)的分析和反思，對(duì)新時(shí)期依法治國(guó)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的科學(xué)概括。其次權(quán)利和義務(wù)貫穿于法的一切部門。3根據(jù)權(quán)利和義務(wù)對(duì)人們的效力范圍，可將權(quán)利和義務(wù)劃分為一般權(quán)利和義務(wù)與特殊權(quán)利和義務(wù)。5積極行為與消極行為。2法律關(guān)系是人際互換關(guān)系。4按照法律關(guān)系主體的地位及其權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，可以分為對(duì)等法律關(guān)系與不對(duì)等法律關(guān)系。一般權(quán)利能力指主體自出生（成立）到死亡（解散）時(shí)止都能享有權(quán)利能力或資格。只有人類能夠控制的東西才適宜由法律調(diào)整，才可以成為主體的權(quán)利和義務(wù)作用的對(duì)象。國(guó)家行為包括立法、執(zhí)法、司法等。3預(yù)測(cè)作用：根據(jù)法對(duì)人們某種行為的肯定或否定的評(píng)價(jià)及必然導(dǎo)致的法律后果，人們可以預(yù)先估計(jì)到自己行為的后果，從而決定行為的取舍和方向的功用和效能。受中國(guó)國(guó)情因素的決定，我國(guó)實(shí)行的是“一元多級(jí)”的立法體制“一元”體現(xiàn)了單一制國(guó)家立法體制的共性，即在全國(guó)范圍內(nèi)，立法體系是統(tǒng)一的；“多級(jí)”則是中國(guó)特色，即我國(guó)的立法體制分為中央立法和地方立法多個(gè)立法等級(jí)。2平等原則。特點(diǎn)：1法律體系是一個(gè)國(guó)家的全部現(xiàn)行法律規(guī)范構(gòu)成的整體。1憲法法律部門2行政法法律部門3民法法律部門4經(jīng)濟(jì)法法律部門5勞動(dòng)和社會(huì)保障法律部門6科教文衛(wèi)法法律部門7資源環(huán)境保護(hù)法法律部門8刑法法律部門9訴訟法法律部門10軍事法法律部門（3）法的分類(一)根據(jù)社會(huì)心態(tài)和國(guó)家的歷史類型，可將法律劃分為奴隸制社會(huì)法、封建制社會(huì)法、資本主義社會(huì)法、社會(huì)主義社會(huì)法（二）根據(jù)法律的形式特征，可將法律分為國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法、根本法和普通法、一般法和特別法、實(shí)體法和程序法、成文法和不成文法、公法和私法。在建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的過程中必須構(gòu)建社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的法律體系。這是因?yàn)椋?法治是全體人民通過立法、執(zhí)法、司法。改善黨的領(lǐng)導(dǎo)的一個(gè)十分重要的方面是在黨和國(guó)家政治生活中切實(shí)有效的貫徹民主集中制原則，而依法治國(guó)正是民主集中制的時(shí)代精神和基本保證。6穩(wěn)定性的程度：政策具有靈活性，法律具有較高的穩(wěn)定性。區(qū)別：1產(chǎn)生的歷史條件不同。法學(xué)分科與法學(xué)教育的課程設(shè)臵有所不同。日本學(xué)者對(duì)兩者進(jìn)行了統(tǒng)合，將其稱為“法律學(xué)方法論”。這個(gè)時(shí)期的法學(xué)雖然也受到古希臘法律思想影響，但由于基督教神學(xué)的興起，神學(xué)家奧古斯丁和托馬斯〃阿奎那所主張的神意法支配著整個(gè)歐洲法學(xué)。要注意的是法家所倡導(dǎo)的“以法治國(guó)”并不等同于我國(guó)十五大報(bào)告中提出的“依法治國(guó)”，法家所推崇的“法治”也并不是西方歷史上的“法治”，更不是我國(guó)正在推行的現(xiàn)代意義上的“法治”。同時(shí)，法律也具有共同性或稱為社會(huì)性，作為社會(huì)公共管理的手段。③法律的制定和執(zhí)行是統(tǒng)一的。第五章法律規(guī)則與法律條文是內(nèi)容和形式的關(guān)系。授權(quán)性行為模式是法律授予可以為一定行為的權(quán)利，相應(yīng)的術(shù)語或表達(dá)往往是“可以”、“有權(quán)”、“有……的自由”等；命令性行為模式法律要求必須做什么，就是設(shè)定必須為一定行為的義務(wù)，相應(yīng)的術(shù)語或表達(dá)往往是“應(yīng)當(dāng)”、“必須”等；禁止性行為模式是法律禁止做什么，就是設(shè)定不得為一定行為的義務(wù)，相應(yīng)的術(shù)語或表達(dá)往往是“不得”、“禁止”等。兩者的區(qū)別體現(xiàn)在：首先，前者屬于法律創(chuàng)制活動(dòng)，而后者屬于一項(xiàng)技術(shù)性整理和歸類活動(dòng)，這是兩者最主要的區(qū)別；其次，前者的主體僅限于依法有權(quán)制定法律的國(guó)家機(jī)關(guān)，后者的主體具有非限定性；再次，前者是對(duì)同樣內(nèi)容性質(zhì)的某一類的或某一部分法的全部規(guī)范性法律文件進(jìn)行的系統(tǒng)化活動(dòng)，后者僅以特定的主題特征，如時(shí)間效力、空間效力，而對(duì)規(guī)范性法律文件進(jìn)行外部系統(tǒng)化。社會(huì)法是現(xiàn)代在公法和私法分類的基礎(chǔ)上針對(duì)一些新的法律類型而作的新的法律種類。第七章這兩個(gè)概念十分相似，但卻存在著截然不同的含義，在學(xué)習(xí)中往往容易混淆。任何一個(gè)國(guó)家的不同的法律部門不僅僅只有一部法律或一部法典，還包括那些散見于其他法律中的有關(guān)法律制度和法律規(guī)范?，F(xiàn)代經(jīng)濟(jì)法正符合上述特點(diǎn)。一般權(quán)利亦稱“對(duì)世權(quán)利”，其特點(diǎn)是權(quán)利主體沒有特定的義務(wù)人與之相對(duì)，而以一般人(社會(huì)上的每個(gè)人)作為可能的義務(wù)人。由此可見，權(quán)利的層層第進(jìn)關(guān)系，訴權(quán)相對(duì)于債權(quán)是第二性權(quán)利，但是相對(duì)于強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)權(quán)又是第一性權(quán)利。因此，作為一般理論的法理學(xué)中關(guān)于法律行為的理解，必須與具體性質(zhì)