【正文】 證監(jiān)會(huì)可以通過(guò)要求上市公司在公司章程中明確分紅的相應(yīng)規(guī)則，對(duì)于分紅的條件作出更加詳細(xì)的說(shuō)明，公司章程中的事項(xiàng)如果發(fā)生變動(dòng)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)備案。須知我國(guó)諸多上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)存在先天性的失衡，大股東比例較高，由于采取“資本多數(shù)決”的表決原則和股權(quán)平等的基礎(chǔ)，大股東在股東大會(huì)上往往占有優(yōu)勢(shì)。當(dāng)然，如果其再次通過(guò)股東大會(huì)決議的形式將原先分紅較高的標(biāo)準(zhǔn)調(diào)低，只要其在公司章程進(jìn)行變更并備案后，均是符合法律規(guī)定的。但是窮盡公司內(nèi)部救濟(jì)不意味著需要特別苛刻， [M].北京大學(xué)出版社,2004:21.只要股東按照公司章程規(guī)定的內(nèi)部救濟(jì)方式或者協(xié)商的方式維護(hù)自己的權(quán)益，但是公司仍然怠于或明確表示拒絕向股東分配紅利，那么股東就可以采取強(qiáng)制分紅之訴來(lái)保護(hù)自己的分紅權(quán)利。又根據(jù)《公司法》第130條《公司法》第130條:“公司發(fā)行記名股票的，應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)：（一）股東的姓名或者名稱及住所；（二）各股東所持股份數(shù)；（三）各股東所持股票的編號(hào)；（四）各股東取得股份的日期。實(shí)體權(quán)利需要通過(guò)對(duì)訴訟程序的設(shè)計(jì)來(lái)進(jìn)行保護(hù)，具體到強(qiáng)制分紅訴訟程序上的操作，有必要設(shè)置其提起上市公司強(qiáng)制分紅之訴的相關(guān)訴訟程序規(guī)則。董事在執(zhí)行職務(wù)時(shí)理應(yīng)盡到一定程度上的審慎義務(wù)，如果其在公司財(cái)務(wù)狀況上有著故意或重大過(guò)失的行為，將需要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。這時(shí)，控股股東和董事負(fù)連帶責(zé)任能夠更好地保護(hù)其他股東的權(quán)益。當(dāng)董事會(huì)負(fù)責(zé)制定分配股利方案時(shí)，有義務(wù)為其股東謀福利，董事在較為全面掌握公司的信息時(shí)，做出了違法分配股利方案后，董事應(yīng)當(dāng)就其行為造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，股東可以向法院提起代表訴訟，同時(shí)，也應(yīng)當(dāng)賦予已償還全部或者一部分違法金額的董事向惡意接受非法股利的股東行使求償權(quán)，但是對(duì)善意股東無(wú)求償權(quán)。上市公司如不按照法定標(biāo)準(zhǔn)向股東進(jìn)行分紅，則可以裁判要求其按照法定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分配，此處重點(diǎn)分析董事在上市公司強(qiáng)制分紅中可能需要承擔(dān)責(zé)任的情形。設(shè)定這樣一個(gè)前置程序需注意以下幾個(gè)要點(diǎn)：第一，股東向董事會(huì)或者股東大會(huì)、監(jiān)事會(huì)提出分紅的要求必須通過(guò)書(shū)面的形式，書(shū)面形式系最有效證明股東進(jìn)行內(nèi)部救濟(jì)的材料，股東還需要保存好相關(guān)的送達(dá)該書(shū)面請(qǐng)求的資料，表明董事會(huì)或股東大會(huì)確實(shí)接受了該書(shū)面申請(qǐng)?！币?guī)定，股東代表訴訟制度的前置程序有兩步驟：第一是原告必須書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟，如果監(jiān)事侵害公司權(quán)益，則可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟：第二，監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟的，方可直接向人民法院提起訴訟。因此，基于我國(guó)目前的現(xiàn)狀來(lái)看，最重要的是要逐步地引起上市公司對(duì)于分紅的重視程度，通過(guò)分紅帶來(lái)的良性循環(huán)逐漸地使得上市公司對(duì)分紅保持積極性；另一方面也喚起股民的投資意識(shí)，改變目前大多數(shù)股民都在短線持股的投機(jī)現(xiàn)狀。我國(guó)的上市公司則有著不同的情況，股東分散，而且數(shù)量大。針對(duì)上市公司分紅的問(wèn)題，首先需從立法上建構(gòu)其上市公司強(qiáng)制分紅制度，其次要對(duì)上市公司強(qiáng)制分紅之訴進(jìn)行完善，最后要配套其他相關(guān)制度的建設(shè)以輔助上市公司強(qiáng)制分紅制度得到更好的施行。總結(jié)來(lái)說(shuō)，上市公司強(qiáng)制分紅能夠幫助投資者形成正確的價(jià)值投資理念，促進(jìn)證券市場(chǎng)上短期投機(jī)者向長(zhǎng)期投資者進(jìn)行轉(zhuǎn)變。正如袁振興先生所說(shuō)，在公司治理時(shí)，我國(guó)上市公司中小股東的參與意識(shí)相對(duì)比較淡薄，他們大多持冷漠的態(tài)度。隨著金融危機(jī)的出現(xiàn)，這些年，證券市場(chǎng)相當(dāng)?shù)兔?，廣大投資者在只注重資本利得的情況下，也虧損連連。這樣，大股東往往并不樂(lè)于進(jìn)行股利分配，當(dāng)可分配利潤(rùn)全部作為公司的資金時(shí)，大股東有權(quán)利控制其投入的方向，既可以控制大股東的股利又可以控制公司其他股東的股利。為了達(dá)到構(gòu)建和諧社會(huì)這一共同目標(biāo)，相關(guān)機(jī)關(guān)制定相應(yīng)的規(guī)定進(jìn)行規(guī)制這也是幫助公司履行社會(huì)責(zé)任，這種外部約束的根本目的是為了強(qiáng)化上市公司回報(bào)股東的意識(shí)，從而在分配政策上實(shí)現(xiàn)股東利益最大化，但是這并不等于完全阻止上市公司的自主權(quán)以及代替董事會(huì)和股東大會(huì)所作出相關(guān)決策。然而，公司的良好發(fā)展也對(duì)股東的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益有益。（三）上市公司強(qiáng)制分紅的正當(dāng)性自強(qiáng)制分紅制度引入以來(lái)，學(xué)術(shù)界、立法界和市場(chǎng)人士都有著很大的爭(zhēng)議，主要是在堅(jiān)持公司自治和強(qiáng)制分紅的矛盾上。投資者出資設(shè)立公司之根本目的，在于取得投資收益，此乃資本固有之屬性。普通股享有基本的股東權(quán)利，優(yōu)先股一般除享有普通股享受的股東權(quán)利外，還享有其他優(yōu)先條件。 [M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2004：47.國(guó)內(nèi)通說(shuō)認(rèn)為，股東的分紅權(quán)來(lái)自于其通過(guò)出資進(jìn)入公司取得的股權(quán)，從性質(zhì)上來(lái)說(shuō)，大陸法系和英美法系都認(rèn)為，股東分紅權(quán)屬于財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，是一種民事權(quán)利，具有債權(quán)屬性。我國(guó)在《公司法》第4條有關(guān)于股東資產(chǎn)收益權(quán)的規(guī)定 《公司法》第4條規(guī)定：“公司的股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者的權(quán)利?！掇o?！罚骸捌髽I(yè)團(tuán)體于每屆決算時(shí)，由盈余中提出一部分分配于使用人或勞動(dòng)者，謂之分紅，亦稱花紅，含有獎(jiǎng)勵(lì)勞動(dòng)補(bǔ)助工資之意。 依據(jù)希臘的《法典》( 1920 年2190 號(hào)令) 第45條，公司應(yīng)該按照普通資本金（mon equity）6%的比例向股東支付現(xiàn)金分紅，并且依據(jù)《發(fā)展法》( 1967 年第148 號(hào)令) 第3 條規(guī)定，在公司完成法定留存后公司每年應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)年凈利潤(rùn)35%的最低比例向股東支付股利，公司應(yīng)取其金額高者向股東支付股利。首先，資本市場(chǎng)委員會(huì)在1982年通過(guò)了“資本市場(chǎng)委員會(huì)法案”，該法案中強(qiáng)調(diào)，上市公司應(yīng)當(dāng)將不低于可分配利潤(rùn)的50%作為股利發(fā)放給股東。同時(shí)在以下兩種情況下，可以做出相應(yīng)調(diào)整：第一，上市公司的董事會(huì)可以根據(jù)公司的財(cái)務(wù)狀況，在理由充分的情況下，提出降低該公司強(qiáng)制分紅比例的建議，但為了限制董事會(huì)隨意提出該建議，董事會(huì)需要提供該公司最近三年的強(qiáng)制分紅比例以及公司的分紅情況、每股價(jià)值等證據(jù)。1980,106( 6):V.Law（三）國(guó)外的上市公司強(qiáng)制分紅制度 通過(guò)分析介紹國(guó)外的上市公司強(qiáng)制分紅制度，為下文構(gòu)建我國(guó)上市公司強(qiáng)制分紅制度做基礎(chǔ)，可以從其中獲取一定的借鑒意義?？煽康默F(xiàn)金分紅方案使廣大投資者得到收益與回報(bào)，也是給長(zhǎng)期投資者吃了定心丸。 2011年11月9日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)負(fù)責(zé)人對(duì)上市公司分紅、發(fā)行審核體制、股市擴(kuò)容、資本市場(chǎng)誠(chéng)信爭(zhēng)議頗多的四大熱點(diǎn)問(wèn)題召開(kāi)媒體通氣會(huì)，就這些問(wèn)題予以解答。為了保護(hù)股東的股利分配請(qǐng)求權(quán)以及保證上市公司的一定的股利支付水平，上市公司強(qiáng)制分紅制度要求對(duì)上市公司的股利分配形式以及利潤(rùn)分配比例做具體的規(guī)定。從中糧地產(chǎn)2012年和2013年的股利分配方案中，我們可以看出，2011年到2013年這三年，盡管中糧地產(chǎn)凈利潤(rùn)逐年增長(zhǎng)，其進(jìn)行股利分配仍然是按照一個(gè)固有的基數(shù)來(lái)進(jìn)行，這種貌似穩(wěn)定卻缺乏靈活性的分紅方式，不能激發(fā)股東的投資熱情，加強(qiáng)股東的回報(bào)意識(shí)，而使投資者仍然只看股價(jià)的增長(zhǎng)，從股價(jià)增長(zhǎng)的差價(jià)中獲取收益。 黃婷. 上市公司股東分紅權(quán)制度的研究[D].南昌：江西財(cái)經(jīng)大學(xué), 2013（5）：87. 以中糧地產(chǎn)股份有限公司為例，筆者收集了關(guān)于該公司2000年2013年近14年的分紅情況（因2014年年度報(bào)表未出）， 數(shù)據(jù)來(lái)源于wind數(shù)據(jù)庫(kù)。反而，在實(shí)踐中，這便間接成為上市公司及其大股東套現(xiàn)的工具。為了更直觀精確地研究上市公司的分紅現(xiàn)狀，筆者從網(wǎng)絡(luò)、證監(jiān)會(huì)官網(wǎng)、同花順iFind以及wind數(shù)據(jù)庫(kù)中收集了大量的數(shù)據(jù)資料。上市公司的強(qiáng)制分紅不應(yīng)當(dāng)僅僅作為一項(xiàng)政策進(jìn)行推行，更重要地是確立在法律當(dāng)中。比如聶華在《現(xiàn)階段我國(guó)上市公司強(qiáng)制現(xiàn)金分紅的必要性及制度設(shè)計(jì)研究》一文中，對(duì)強(qiáng)制上市公司進(jìn)行現(xiàn)金分紅給予了肯定，他認(rèn)為在中國(guó)證券市場(chǎng)上，要調(diào)動(dòng)上市公司利潤(rùn)分配的積極性，對(duì)股東的投資進(jìn)行回報(bào)，就必須在制度上進(jìn)行完善，必須通過(guò)強(qiáng)制分紅的制度設(shè)計(jì)使現(xiàn)金分紅成為一種常態(tài)。2012,research” [M].北京：經(jīng)濟(jì)科技出版社，1999：2.上市公司強(qiáng)制分紅制度不是在我國(guó)的新生事物，因此，我們需要分別從國(guó)內(nèi)、國(guó)外角度對(duì)目前關(guān)于這一制度的研究作一個(gè)梳理工作。這二十幾年來(lái)我國(guó)的證券市場(chǎng)盡管仍然存在諸多不足之處，但是總體來(lái)看是在逐漸發(fā)展成熟。接著介紹英美國(guó)家以及新興市場(chǎng)中具有代表性的巴西、土耳其等上市公司強(qiáng)制分紅制度。. . . .上市公司強(qiáng)制分紅制度研究摘 要針對(duì)我國(guó)上市公司不分紅或者少分紅的現(xiàn)狀，我國(guó)有必要在上市公司強(qiáng)制分紅制度上做出更完善的立法構(gòu)建和設(shè)計(jì)。第二部分從股東分紅權(quán)的概念和性質(zhì)，以及股東分紅權(quán)的正當(dāng)性分析上市公司強(qiáng)制分紅的正當(dāng)性，指出我國(guó)上市強(qiáng)制分紅制度的必要性，即上市公司強(qiáng)制分紅能夠起到保護(hù)中小股東權(quán)益、增強(qiáng)投資者的股權(quán)意識(shí)和維護(hù)資本市場(chǎng)穩(wěn)定的作用。作為新興的資本市場(chǎng)，我國(guó)和西方成熟的資本市場(chǎng)相比，仍有許多要改進(jìn)完善的地方。經(jīng)筆者所查閱資料，國(guó)外目前有學(xué)者針對(duì)巴西的強(qiáng)制分紅政策，從強(qiáng)制分紅對(duì)公司投資的影響的這一角度進(jìn)行研究。on18(4): 聶華. 現(xiàn)階段我國(guó)上市公司強(qiáng)制現(xiàn)金分紅的必要性及其制度設(shè)計(jì)研究[J].資本市場(chǎng)，2012（5）：15.楊光在《上市公司強(qiáng)制分紅之法理探析》一文中，從美英德日立法例的角度分析公司分紅確實(shí)是屬于公司意思自治的范疇，但是公司在行使分紅決定權(quán)時(shí)往往會(huì)忽視權(quán)利的形式應(yīng)當(dāng)在合理的范圍內(nèi)，并且不得損害公共利益；接著從英美法系和法國(guó)、德國(guó)、等大陸法系以及我國(guó)的《民法通則》的角度論述了禁止權(quán)利濫用原則，指出不得用商業(yè)判斷規(guī)則來(lái)過(guò)度保護(hù)管理層做出的分紅決策；最后，指出在我國(guó)為了保護(hù)社會(huì)整體利益，應(yīng)當(dāng)采用公私結(jié)合的手段，適度采用強(qiáng)制分紅的策略。（2）實(shí)踐價(jià)值目前，我國(guó)上市公司的分紅存在諸多問(wèn)題，控股股東和董事濫用權(quán)力進(jìn)行超額派現(xiàn)或者惡意不進(jìn)行分紅的現(xiàn)象比比皆是，雖然我國(guó)證監(jiān)會(huì)出臺(tái)的相關(guān)規(guī)定對(duì)上市公司的這些惡意行為加以規(guī)范與監(jiān)督，但這些規(guī)定本身仍存在很多漏洞，導(dǎo)致上市公司很容易規(guī)避這些規(guī)定。我國(guó)上市公司分紅目前主要存在以下問(wèn)題。當(dāng)上市公司將轉(zhuǎn)增股與其他股利分配方式結(jié)合起來(lái)組成新的股利分配政策時(shí)，這便使沒(méi)有更多信息來(lái)源的中小股東誤認(rèn)為該上市公司非常重視對(duì)投資者的回報(bào)，誤認(rèn)為該公司擁有廣大的發(fā)展前景且分配良好。進(jìn)行了統(tǒng)計(jì)和整合。綜上所述，和西方成熟的證券市場(chǎng)相比，我國(guó)上市公司始終有一定比例的公司不進(jìn)行分紅或少分紅；在分紅方式上，我國(guó)上市公司不愿意采取現(xiàn)金分配紅利的方式；分紅的連續(xù)性和穩(wěn)定性都較差。對(duì)上市公司要求其進(jìn)行強(qiáng)制分紅，一定程度上是公司意思自治原則的例外，當(dāng)上市公司按照已有的法律規(guī)定仍然不履行分紅義務(wù)時(shí)，尤其是控股股東或大股東利用“資本多數(shù)決”原則對(duì)中小股東進(jìn)行一定程度的排擠時(shí)，此時(shí)通過(guò)立法或判例的形式要求上市公司在滿足一定的條件必須進(jìn)行分紅就很有必要。并表示就加強(qiáng)上市公司回報(bào)擬出臺(tái)一系列具體措施，包括：當(dāng)前從首次公開(kāi)發(fā)行股票的公司開(kāi)始，須在公司招股說(shuō)明書(shū)中細(xì)化回報(bào)規(guī)劃、分紅政策和分紅計(jì)劃，并作為重大事項(xiàng)加以提示，提升分紅事項(xiàng)的透明度。然而，這項(xiàng)規(guī)定也有其弊端，便是它只能影響到那些有再融資需求的上市公司，即對(duì)于那些沒(méi)有融資需求的公司沒(méi)有約束力。美國(guó)的證券市場(chǎng)較為成熟，現(xiàn)金分紅是上市公司最主要的股利分配方式，已經(jīng)形成了良好的分紅態(tài)勢(shì)，在立法上，大部分州將股利分配決定權(quán)賦予董事，并且沒(méi)有規(guī)定支付最低的數(shù)值或者比例，但也有少數(shù)的州試圖通過(guò)立法來(lái)強(qiáng)制公司每年分配確定比率的利潤(rùn)。Journal,Dividends,114. 同時(shí)，在法國(guó)，2011年7月13日，法國(guó)議會(huì)制定了一項(xiàng)強(qiáng)制性分紅法案，規(guī)定一個(gè)作為股份附加價(jià)值的強(qiáng)制性紅利必須由公司發(fā)給雇員，此項(xiàng)法案在2011年7月28日頒布，同時(shí)政府頒布指導(dǎo)性法規(guī)實(shí)施細(xì)則，法案于2013年12月31日生效。第二，在持有投票權(quán)的股東于首次公開(kāi)發(fā)行同意時(shí)，新公司法允許該上市公司分配低于年收益25%的股利。從1982年到1994年，土耳其一直沿用這種強(qiáng)制分紅制度，在這期間，土耳其的上市公司分紅水平較高，股利支付率最高增長(zhǎng)到61%。LLSV通過(guò)對(duì)49個(gè)國(guó)家和地區(qū)法律的分析，研究表明這種強(qiáng)制分紅制度僅存在于具有法國(guó)傳統(tǒng)的民法法系國(guó)家中，且這種制度實(shí)質(zhì)是對(duì)缺乏其他股東權(quán)利的股東們的法律救濟(jì)措施，在巴西、智利、哥倫比亞、厄瓜多爾、希臘以及烏拉圭等新興市場(chǎng)國(guó)家這種強(qiáng)制性的股利分配政策運(yùn)用的還是相當(dāng)廣泛?！痹凇蹲C券投資大詞典》中，分紅的概念是股份公司在對(duì)普通股股東支付股息之后，還有盈余的情況下，將其再分派給股東的活動(dòng)。”，這種資產(chǎn)收益權(quán)主要指的便是股東有取得股利的權(quán)利。漢密爾頓在他的專著《美國(guó)公司法》中，也指出股利一旦被宣布，便成為公司的一項(xiàng)債務(wù)，并且不得由董事會(huì)隨意撤銷或者廢除。所以保證了普通股票持有人的股東分紅權(quán)，就等于保證了公司所有股東的股東分紅權(quán)。而股東取得投資收益之主要方式即為分紅。對(duì)強(qiáng)制分紅制度持肯定意見(jiàn)的人士認(rèn)為，我國(guó)上市公司存在先天不足和后天發(fā)展的缺陷，這表現(xiàn)在我國(guó)上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)上，國(guó)有股獨(dú)大，股權(quán)相對(duì)集中，在股東大會(huì)中，“一股一權(quán)”的表決機(jī)制下，中小股東往往沒(méi)有話語(yǔ)權(quán)，往往是由占表決權(quán)絕大多數(shù)的大股東來(lái)決定該公司的股利分配政策，這樣，堅(jiān)持公司自治便不能保護(hù)到中小股東的利益，反而成為控股股東不進(jìn)行分紅決議的有利條件。因此反過(guò)來(lái)說(shuō)，強(qiáng)制分紅反而不利于股東的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益。 [M].北京：中國(guó)財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社，2004：214.通過(guò)這種強(qiáng)制措施來(lái)從外部約束力的方面來(lái)使公司堅(jiān)持公平和效率的兼顧，保護(hù)好弱勢(shì)群體的利益，進(jìn)而維護(hù)好社會(huì)的整體利益。且企業(yè)為了實(shí)現(xiàn)稅收最小化，不分配紅利便不會(huì)受到雙重征稅，這在財(cái)務(wù)管理方面，具有一定的合理性。如前所述，與西方成熟的證券市場(chǎng)相比，我國(guó)上市公司分紅的現(xiàn)狀不容樂(lè)觀。 [M].北京：經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社，2007：59.投資者們的這種態(tài)度，在某種程度上也更加使得上市公司不分紅或者少分紅。西方成熟的資本市場(chǎng)的投資者入市的目的不是為了資本利得，而是為了獲取紅利，他們的這種理念有利于證券市場(chǎng)的穩(wěn)定，股價(jià)的起伏不會(huì)大范圍直接地影響到投資者。（一）上市公司強(qiáng)制分紅制度的立法設(shè)計(jì)建立上市公司強(qiáng)制分紅制度已經(jīng)有了理