第一講企業(yè)、組織、治理、管理-免費閱讀
【正文】 那么，企業(yè)管理制度建設(shè)的內(nèi)涵到底是什么?法制化建設(shè)的底線又是什么?要比較準確地回答上述問題，在理論上搞清楚法律法規(guī)在企業(yè)管理制度建設(shè)中應(yīng)有的地位和作用是一個基本前提。但應(yīng)指出的是，在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中，公司治理與管理這兩個三角形是有重合的可能的，例如在戰(zhàn)略管理方面。 理論上一般認為，公司內(nèi)部治理是基本正式制度的安排，而外部治理是屬于非正式制度的安排。有效的法律規(guī)則和法律實施對于良好的公司治理是最基本的要求，而高效率的法律實施有時比法律規(guī)則更加重要。如果一個公司選擇了負債，由于企業(yè)至少不得不償還債務(wù)，這就對經(jīng)理層的無效率形成了限制；當(dāng)企業(yè)經(jīng)營不善而進入破產(chǎn)程序時，債權(quán)人取代股東成為了企業(yè)資產(chǎn)的所有者。 產(chǎn)品／要素市場 在市場經(jīng)濟條件下，有一個開放的、沒有進入退出壁壘和地區(qū)分割的競爭的產(chǎn)品要素市場，不同的產(chǎn)品和要素在由各自的稀缺程度決定的市場價格的引導(dǎo)下，會在不同的企業(yè)之間自由流動，這樣，各個企業(yè)的利潤水平會成為一個能夠反映企業(yè)經(jīng)營狀況的充分信息指標。 監(jiān)事會專司監(jiān)督職能，監(jiān)督的對象包括董事、經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人等。但在現(xiàn)代公司制度下，由于股權(quán)的高度分散，使得股東通過股東大會行使權(quán)利的成本很高，所以股東的決策權(quán)以及對經(jīng)理層的有效監(jiān)督很大程度上通過董事會或董事會和監(jiān)事會這一內(nèi)部治理機制，以及通過控制權(quán)市場的代理權(quán)爭奪這一外部治理機制來實現(xiàn)。相應(yīng)地，公司的內(nèi)部治理機制就是通過股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層等公司內(nèi)部的決策、監(jiān)督和執(zhí)行機制發(fā)生作用的。這是經(jīng)濟學(xué)研究的焦點?！蔽覈豆痉ā窞槔?，它規(guī)定公司治理結(jié)構(gòu)由股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理四個組織機構(gòu)組成。作為十余年來經(jīng)濟學(xué)、管理學(xué)、法學(xué)研究領(lǐng)域的一個世界性話題，公司治理仍未形成一個統(tǒng)一的定義。此處的內(nèi)部公司治理結(jié)構(gòu)的含義幾乎與公司組織機構(gòu)相當(dāng)。作為公司法人機關(guān)，董事會等權(quán)力機構(gòu)的設(shè)置、運作不僅與公司法人的存續(xù)息息相關(guān)，而且關(guān)涉到公司股東、員工、債權(quán)人、供應(yīng)商、社區(qū)、政府等內(nèi)外利益相關(guān)者的利益，甚至全社會的整體利益，這一點在公眾公司身上表現(xiàn)得尤為明顯。每一個公司企業(yè)的組織結(jié)構(gòu)如何設(shè)置，原則上是屬于公司經(jīng)營自主權(quán)范圍的事務(wù)，法律對此并不予以調(diào)整規(guī)范。 其一，二者的制度功能不同。（二）組織機構(gòu)公司組織機構(gòu)是指從事公司經(jīng)營活動的決策、執(zhí)行和監(jiān)督的最高領(lǐng)導(dǎo)機構(gòu)，即公司的最高管理層。（一）組織結(jié)構(gòu)公司組織結(jié)構(gòu)指的是公司企業(yè)內(nèi)部由哪些部門構(gòu)成，以及這些部門之間的相互關(guān)系。公司組織制度的一個核心任務(wù)是建立有效的權(quán)力系統(tǒng)，合理地分解組織職權(quán)，進行集權(quán)與分權(quán)的安排，從而使公司組織具備靈敏的應(yīng)變能力。公司組織機構(gòu)是公司組織結(jié)構(gòu)的一部分，處于組織結(jié)構(gòu)的最高層，它構(gòu)成了公司的領(lǐng)導(dǎo)制度和領(lǐng)導(dǎo)體制。公司組織機構(gòu)是解決公司高層分工協(xié)調(diào)問題的，組織結(jié)構(gòu)是解決整個公司企業(yè)的分工與協(xié)調(diào)問題的。但組織機構(gòu)則不同，任何國家的公司立法都明確規(guī)定關(guān)于有限公司與股份公司尤其是后者高層權(quán)力機關(guān)的設(shè)置，而且對于股份公司的各個權(quán)力機關(guān)的權(quán)力及其運作均設(shè)條文予以調(diào)整，對于上市公司這樣的公眾公司的規(guī)范更是不厭其密。所以，基于此等利益考量，法律不能任由公司內(nèi)部人自由設(shè)置并決定權(quán)力機關(guān)的權(quán)力關(guān)系及運行，所以一般均有相應(yīng)規(guī)范且主要是強行性規(guī)范予以調(diào)整。我國現(xiàn)代公司的組織機構(gòu)通常也包括股東會、董事會、監(jiān)事會和管理層(總經(jīng)理)四大部分，其基本特征是在所有者、經(jīng)營者之間通過公司的決策機構(gòu)、執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)督機構(gòu)，形成相互獨立、權(quán)責(zé)分明、相互協(xié)調(diào)又相互制衡的關(guān)系機制，在形式上主要以法律、公司章程等正式規(guī)則加以確立和實現(xiàn)。最狹義的定義認為公司治理就是等同于董事會，而公司董事會就是專司公司治理功能的組織形式。其中股東大會擁有最終控制權(quán)，董事會擁有實際控制權(quán)，經(jīng)理擁有經(jīng)營權(quán)，監(jiān)事?lián)碛斜O(jiān)督權(quán)。從利益機制的角度看，公司治理結(jié)構(gòu)安排所要回答的是什么樣的企業(yè)制度最有利于“確保投資者在上市企業(yè)中的資產(chǎn)得到應(yīng)有的保護和獲得合理投資回報”的問題，更具體地說是如何保證外部投資者的合法權(quán)益不被企業(yè)的“內(nèi)部人”(經(jīng)理層和控制股東)侵吞的問題。公司的外部治理就是公司的出資者(廣義上包括股東和債權(quán)人)通過市場體系對經(jīng)營者進行控制，以確保出資者收益的安排。 在公司的內(nèi)部治理機制中，董事會兼具決策、執(zhí)行、監(jiān)督等職能。但由于其成員構(gòu)成的先天不足，職權(quán)配置缺乏實際價值，以及權(quán)利行使缺乏基本的保障機制等原因，監(jiān)事會已淪為一個尷尬的機構(gòu)，其監(jiān)督職能停留在“紙面上”而難以轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實的生產(chǎn)力。這一信息指標可以用于判斷管理層是否稱職和盡職盡責(zé)。在此意義上，企業(yè)所有權(quán)只是一種狀態(tài)依存所有權(quán)，也正是所有權(quán)的這一依存性才使得出資者都能夠有參與治理的動機和能力。 監(jiān)督制度 主要因素包括：監(jiān)督機構(gòu)設(shè)置及其管轄范圍；自律組織的作用如何；監(jiān)管法規(guī)；監(jiān)管機構(gòu)與交易所的關(guān)系，等等。但上述分析讓我們看到這種劃分并不絕對，公司外部治理的制度構(gòu)成亦包含有重要的正式制度安排成分。2 意義 公司治理與公司管理有關(guān)聯(lián)之處，但管理是管理，治理是治理，各司其職。又比如，在公司治理文獻中都很重視以證券監(jiān)管機構(gòu)為代表的政府
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