【正文】 停工期間的確定 經(jīng)承包人催告，發(fā)包人在合理期限內(nèi)沒有履行義務(wù)，停工時間從催告之日起算至停工原因消除之日止。 以上這些轉(zhuǎn)包情形都是國家法律法規(guī)所禁止的。 分包工程發(fā)包人的責任 應(yīng)注意有關(guān)分包工程發(fā)包人應(yīng)完成下列責任： （ 1） 在訂立分包合同后 7 個工作日內(nèi)，將合同報送工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管備案； （ 2） 分包合同發(fā)生重大變更，應(yīng)在變更后 7個工作日內(nèi)將變更內(nèi)容送原備案機關(guān)備案； （ 3） 應(yīng)當設(shè)立項目管理機構(gòu)，組織管理所承包工程的施工活動；對施工現(xiàn)場安全負責，并對分包工程承包人的安全生產(chǎn)進行管理。分包項目以最小標的為限。自行完成指以承包方以自己的管理人員和擁有所有權(quán)或使用權(quán)的機械、設(shè)備獨立完成工程?？梢罁?jù)擬簽訂的合同合理提示承包人工程質(zhì)量達不到合同約定的質(zhì)量標準、不能按合同約定的竣工日期或工程師同意延期的工期竣工的法律后果。這是民事法律調(diào)整加工承攬關(guān)系的原則。 承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。 第 9 條規(guī)定了承包人的解除權(quán)。 承包人解除合同的情形有： （ 1） 發(fā)包人違約，未按期支付工程款的； （ 2） 發(fā)包人提供的建設(shè)材料不合格，又不予更換的； （ 3） 不履行約定的其他協(xié)助義務(wù)，致使承包人無法施工的。 發(fā)包人的主要義務(wù) 支付工程款是發(fā)包方的法定義務(wù)，發(fā)包方應(yīng)按照承發(fā)包合同的約定，按時支付工程款。應(yīng)當注意審查承包人資質(zhì)證書所許可的業(yè)務(wù)范圍與其承包或分包的工程業(yè)務(wù)是否一致。 ② 招投標過程中，一要保證整個 過程是依照法定程序且在法定期間內(nèi)進行；二要在審查投保人的實際資質(zhì)狀況及投標文件的基礎(chǔ)焦保宏律師實務(wù)研究 企業(yè)法律風險防范培訓之建筑房地產(chǎn) 14 上，向招標方出具法律意見，供其作決標參考，確保最終的中標者在法律上合乎要求，即在工程建設(shè)方面具備合法的締約能力。主要是審查己方向招標方提交的投標書及其他文件、資料，保證這些文件、資料的合法性與規(guī)范性，以避免其內(nèi)容或形式上的不合法而導致廢標的產(chǎn)生。 焦保宏律師實務(wù)研究 企業(yè)法律風險防范培訓之建筑房地產(chǎn) 13 1應(yīng)當重新招標的情形 要注意，發(fā)生下列兩種情形的，應(yīng)當重新招標： （ 1） 投標人少于法定人數(shù)。 可責令改正的四種招投標行為 應(yīng)注意，發(fā)生下列四種情形的，行政機關(guān)可以“責令改正”： （ 1） 違法不招標或規(guī)避招標。 （ 2） 相關(guān)的文件資料，包括招標公告或者投標邀請書、投標報名表、資格預(yù)審文件、招標文件、評標委員會的評標報告（設(shè)有標底的，應(yīng)當附標底）、中標人的投標文件。當確定中標的中標候選人放棄中標或者因不可抗力提出不能履行合同的，招標人可以依序確定其他中標候選人為中標人。 評標和評標方法 焦保宏律師實務(wù)研究 企業(yè)法律風險防范培訓之建筑房地產(chǎn) 10 評標委員會應(yīng)當按照招標文件確定的評標標準和方法，對投標文件進行評審和比 較，并對評標結(jié)果簽字確認；設(shè)有標底的，應(yīng)當參考標底。評標委員會成員的名單在中標結(jié)果確定前應(yīng)當保密。 招標人在招標文件要求提交投標文件的截止時間前收到的所有投標文件，開標時都應(yīng)當當眾予以拆封、宣讀。聯(lián)合體中標的，聯(lián)合體各方應(yīng)當共同與招標人簽訂合同，就中標項目向招標人承擔連帶責任。 投標擔保 應(yīng)注意招標人在招標文件中要求投標人提交投標擔保的。招標文件允許投標人提供備選標的，投標人可以按照招標文件的要求提交替代方案，并作出相應(yīng)報價作備選標。 招標文件的修改和要求提交投標文件的時限 應(yīng)注意招標人對已發(fā)出的招標文件進行必要的澄清或者修改的，應(yīng)當在招標文件要求提交投標文件截止時間至少 15 日前，以書面形式通知所有招標文件收受人，并同時報工程所在地的縣級以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門備案。實行資格預(yù)審的 招標工程，招標人應(yīng)當在招標公告或者投標邀請書中載明資格預(yù)審的條件和獲取資格預(yù)審文件的辦法。應(yīng)注意工程招標代理機構(gòu)可以跨省、自治區(qū)、直轄市承擔工程招標代理業(yè)務(wù)。 可不進行施工招標的項目 有下列情形之一的，經(jīng)縣級以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門批準，可以不進行施工招標： （ 1）停建或者緩建后恢復(fù)建設(shè)的單位工程，且承包人未發(fā)生變更的； （ 2）施工企業(yè)自建自用的工程，且該施工企業(yè)資質(zhì)等級符合工程要求的； （ 3）在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工程，且承包人未發(fā)生變更的； （ 4）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他情形。 一、建設(shè)工程招投標法律實務(wù) （一）、招標 是否必須招標的審查 根據(jù)《招標投標法》第三條的規(guī)定，建設(shè)工程招標首先應(yīng)注意 建焦保宏律師實務(wù)研究 企業(yè)法律風險防范培訓之建筑房地產(chǎn) 2 設(shè)項 目 是否屬于必須公開招標的范圍。房地產(chǎn)業(yè)涉及的法律問題非常 繁雜 ，最容易發(fā)生糾紛的法律問題主要集中在建設(shè)工程的施工、商品房買賣以及物業(yè)管理方面。 （ 3）使用國有資金投資項目的范圍包括： ① 使用各級財政預(yù)算資金的項目； ② 使用納入財政管理的各種政府性專項建設(shè)基金的項目； ③ 使用國有企業(yè)事業(yè)單位自有資金，并且國有資產(chǎn)投資者實際擁有控制權(quán)的項目。 招標人不具有編制招標文件和組織評標能力的，工程建設(shè)項目進行招標應(yīng)當委托具有相應(yīng)資格的招標代理機構(gòu)進行招標。招標人采用邀請招標方式的，應(yīng)當向三個以上具備承擔招標項目的能力、資信良好的特定的法人或者其他組織發(fā)出招標邀請書。應(yīng)注意招標文件應(yīng)當包括下列內(nèi)容： ① 投標須知，包括工程概況、招標范圍、資格審查條件、工程資金來源或者落實情況（包括銀行出具的資金證明）、標段劃分、工期要求、質(zhì)量標準、現(xiàn)場踏勘和答疑安排、投標文件編制、提交、修改、撤回的要求、投標報價要求、投標有效期、開標的時間和地點、評標的方法和標準等； ② 招標工程的技術(shù)要求和設(shè)計文件； ③ 采用工程量清單招標的，應(yīng)當提供工程量清單 ； ④ 投標函的格式及附錄； ⑤ 擬簽訂合同的主要條款； ⑥ 要求投標人提交的其他材料。 設(shè)計投標人應(yīng)當具有與招標項目相適應(yīng)的工程設(shè)計資質(zhì)。在開標前，任何單位和個人均不得開啟投標文件。聯(lián)合體各方均應(yīng)當具備承擔招標項目的相應(yīng)能力和相應(yīng)的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理資格條件。 （三）、開標、評標和中標 開標時間和地點 應(yīng)當注意審查，開標應(yīng)當在招標文件確定的提交投標文件截止時間的同一時間公開進行，開標地點 應(yīng)當為招標文件中預(yù)先確定的地點。評標委員會的專家成員，應(yīng)當由招標人從建設(shè)行政主管部門及其他有關(guān)政府部門確定的專家名冊或者工程招標代理機構(gòu)的專家?guī)靸?nèi)相關(guān)專業(yè)的專家名單中確定。 經(jīng)評標委員會論證，認定該投標人的報價低于其企業(yè)成本的，不能推薦為中標候選人或者中標人。 評標委員會完成評標后，應(yīng)當向招標人提出書面評標報告，闡明評標委員會對各投標文件的評審和比較意見，并按照招標文件中規(guī)定的評標方法，推薦不超過 3 名有排序的合格的中標候選人。 中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。 招標人無正當理由不與中標人簽訂合同，給中標人造成損失的，招標人應(yīng)當給予賠償。招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的，或者招標人、中標人訂立背離招投標文件實質(zhì)性內(nèi)容的合同的，《招標投標法》第五十九條規(guī)定，可以“責令改正”。《招標投標法》第四十二條規(guī)定：“評標委員會經(jīng)評審，認為所有投標都不符合招標文件要求的，可以否決所有投標。若否，可代理己方向招標方提出意見或異議，甚至向招標方的上級行政主管部門投訴。在審查施工許可證時應(yīng)當注意審查下列內(nèi)容： （ 1） 施工許可證上的工程名稱、地點、規(guī)模等內(nèi)容是否與依法簽訂的建設(shè)工程施工承包合同相一致； （ 2） 發(fā)包人有無為了規(guī)避申領(lǐng)施工許可證，而故意將應(yīng)申領(lǐng)施工許可證的工程項目分解為若干限額為工程投資額在 30 萬元以下或者建筑面積在 300平方米以下的工程項目； （ 3） 是否存在自領(lǐng)取施工許可證之日起超過３個月不開工又不申請延期或者超過６個月不開工的情形； （ 4） 發(fā)包人有無在中止施工滿一年的工程恢復(fù)施工前，報發(fā)證機關(guān)核驗施工許可證。在此僅僅討論工程施工合同。非法定事由或合同有關(guān)的約定，未經(jīng)雙方協(xié)商一致，承發(fā)包雙方的任何一方不得變更或解除合同。從《合同法》的規(guī)定看，法定解除主要是適用于當事人不履行合同的主要義務(wù)，致使合同的目的無法實現(xiàn)的情形，《解釋》第 8 條和第 9條的規(guī)定，主要是對合同法第九十四條關(guān)于合同解除權(quán)規(guī)定適用于建設(shè)工程施工合同的具體化，其目的是通過明確解除合同的條件，防止合同隨意被解除，從而保證建設(shè)工程施工合同全面實際履行?？傊?，只要建設(shè)工程經(jīng)過驗收合格，即使確認合同無效，也可以按照合同約定結(jié)算工程價款。但在特殊情況下，建設(shè)工程質(zhì)量缺陷與發(fā)包人的過錯有關(guān)，如果發(fā)包人不承擔相應(yīng)的責任，都讓承包人承擔責任是不公平的?！逗贤?