【正文】 政許可法第 30 條規(guī)定一致。 新辦法與原辦法效力范圍的區(qū)別： 一是增加了港澳臺除外的字樣，表述更準確了。新辦法規(guī)定的著眼點是煙草專賣許可證的管理。關于煙草專賣法律、法規(guī)、規(guī)章的調整對象問題，姜局長在 2021 年全國煙草專賣局長、公司總經理工作會議的報告中指出：“《煙草專賣法》調整的對象主要是煙草專賣品生產經營及其各項管理活動，重點是煙草行業(yè)內部。 第三條是對煙草專賣主管部門實施行政許可的基本規(guī)定。 關于發(fā)證范圍。 關于發(fā)證條件。 關于許可程序。新辦法在第五章用專門一章對監(jiān)督管理作了規(guī)定。陳述權、申辯權都是一種說話的權利，屬于言論和表達自由范疇，其本質是一項憲法權利。規(guī)定公民享有陳述權、申辯權、救濟權，有利于行政機關與公民、法人和其他組織在行政許可實施過程中處于平等地位，從而更有效、更全面地實現行政許可的目的。我們作出的行政決定，如果損害了相對人的利益，就要承 擔賠償責任。第二個權力，是力量的力，指國家及國家機關擁有的對社會或他人的強制力量和支配力量，權力的內容著重于強制性的實施，體現的是服從與被服從，支配與被支配的不平等關系。二是這幾項權利在煙草專賣管理中應該說還是新概念、新提法，有必要加以強調。相對人提起復議訴訟的，應積極應訴，違法造成損害的，應依法承擔賠償責任。 信賴保護的幾個基本含義 一是合法取得的行政許可，受法律保護，除法律法規(guī)有明確規(guī)定的外，不得撤銷、變更、撤回。如果這種信任沒有得到很好的保護，甚至受到損害，公眾個人權利、公共利益乃至整個經濟和社會的發(fā)展都將處于不穩(wěn)定、不連續(xù)的狀態(tài)之中。 外商領取的煙草專賣零售許可證依法是可以撤回的，因為所依據的規(guī)章修改了。因此，建議采取這種比較穩(wěn)妥的辦法來處理外商零售許可證的問題。相應地規(guī)定了五種煙草專賣品經營企業(yè)許可證。 煙草專賣許可證發(fā)證主體是各級煙草專賣局。地市 級煙草專賣局具有委托發(fā)證權，就當然具有發(fā)證權。新辦法對原辦法中有關各級煙草專賣行政主管部門行政許可權的劃分沒有體現，主要是考慮到條例已作了基本規(guī)定，國家局相關的文件也作了規(guī)定，《國家煙草專賣局關于換發(fā) 2021 版煙草專賣許可證的通知》對煙草專賣許可證的發(fā)證機關作 了詳細規(guī)定，該文件繼續(xù)有效。有的地方存在“先入網、后規(guī)范”的情況，沒有提出申請，沒有領取許可證的無證戶，讓其入網并進行銷售。行政機關法定期限內不作出是否準予行政許可決定的，申請人可以依法通過行政復議、提起行政訴訟追究行政機關不作為的法律責任。持有工商執(zhí)照但未取得煙草專賣零售許可證的經營戶從事煙草制品零售業(yè)務的，其在性質上依然屬于無證經營。在審批發(fā)放煙草專賣零售許可證時，要注意做好與工商執(zhí)照發(fā)放之間的銜接，避免造成“有證無照”或“有照無證”的問題。 申請人提出申請要以書面方式提出。為了能夠確保做到這一點，新辦法第九條規(guī)定了申請人提出申請應按煙草專賣行政主管部門要求填報格式文本。 一是新辦申請。原辦法未規(guī)定延續(xù)申請，許可證到期后，都要進行重新申領。企業(yè)法人資格發(fā)生 變化或其他登記事項發(fā)生變化的，不屬于重新申領或延續(xù)情況的，應當進行變更申請。停業(yè)申請的許可證應交回發(fā)證機關，由發(fā)證機關保存。歇業(yè)是指領有煙草專賣許可證，永久性終止經營業(yè)務。這幾條的規(guī)定與原辦法規(guī)定基本一致。 關于有 與經營煙草制品零售業(yè)務相適應的資金問題。煙草制品零售點首先應是固定的，不能是路邊流動性的攤點。判斷其是否屬于住所，應根據房產部門出具的《房屋所有權證》中標明的房屋用途為 依據加以判斷。 第十五條規(guī)定了發(fā)放許可證的其他條件實施前應當公布。為了更好的體現行政許可法的公開原則，許可條件應當具體、明確，新辦法規(guī)定其它條件應當在實施前公開。 第十七條規(guī)定了連鎖店發(fā)證問題 應由各個分店分別向所在地煙草專賣行政主管部門提出申請。 關于利用再投資等形式變相從事煙草專賣品經營業(yè)務的 這里所說的再投資，主要是特許及吸納加盟店的方式。 關于外商投資商業(yè)企業(yè)出租柜臺問題 出租柜臺應該說是一種規(guī)避禁止外商從事煙草專賣品經營規(guī)定的行為，由于現行法律、法規(guī)、規(guī)章對此未作明確規(guī)定，因此在執(zhí)法中要注意區(qū)分一般的出租 柜臺與再投資變相從事煙草專賣品經營業(yè)務。 公示制度是行政許可法便民原則與公開原則的體現，其本質是對公眾的知情權、參與權、監(jiān)督權的保護。 關于公示的內容，新辦法第二十條作了詳細的規(guī)定。各級煙草專賣局應當依據本辦法的規(guī)定，制定具體的公示制度，使公示制度的各項規(guī)定落到實處。因此，新辦法沒有規(guī)定受理的時限，而是以當場受理為原則，以 5 日內告知為補充作了規(guī)定。 這里書面憑證有受理申請的書面憑證和不受理申請的書面憑證。行政許可的審查程序是指行政機關對已經受理的行政許可申請材料的實質內容進行核查的過程。換句話說，新辦法所設定得發(fā)證條件，能否得以實現，發(fā)揮作用，有賴于各級發(fā)證機關的嚴格審查與把關。同時也規(guī)定了發(fā)證決定的送達期限。其他關于期限方面的情況，本辦法未作規(guī)定的，應適用行政許可法有關期限的規(guī)定。 第二十六條規(guī)定了不予發(fā)證的具體情形。 小學校周圍的問題。處罰兩次以上是指對兩次以上違法行為的處罰，無論是否合并處罰，只要違法行為是兩次以上的，都應視為被處罰兩次以上。此項權力不在其他各級發(fā)證 機關。公開的方式本辦法未作具體要求，但應以方便公眾查閱為準。在實際執(zhí)行中，最低一 年的有效期不盡適合實際需要，因此新辦法只規(guī)定了許可證有效期的上限為五年，對下限未作規(guī)定。 第四章 煙草專賣許可證的使用 本章對許可證使用過程中的問題作了專章規(guī)定。關于在當地煙草專賣批發(fā)企業(yè)進貨問題，有的同志提出，如果零售戶是在其他零售戶進的貨，所進的貨也是當地煙草批發(fā)企業(yè)的貨源，是否違反了本條在當地批發(fā)企業(yè)進貨的規(guī)定。 第三十二條規(guī)定了重新申領和變更煙草專賣許可證的幾種情況。這項規(guī)定主要是指行業(yè)內企業(yè)因組織結構調整而引起的法人資格發(fā)生變化，法人資格的變化有可能涉及到主體的變化，應及時重新申領或變更許可證 。無論作出的決定是否準予延續(xù)，都應書面告知申請人，不予延續(xù)的，還應告知申請人理由及申請人法律救濟的渠道與期限。 關于有嚴重違法 行為不予延續(xù)的：這里的違法行為主要應包括違法經營煙草專賣品且一年內被煙草專賣執(zhí)法機關處罰一次的，以暴力、威脅方法阻礙煙草專賣檢查人員執(zhí)行公務等情況。為此，這次實施的新辦法，共制定了 20條規(guī)定，全面具體地規(guī) 定了煙草專賣許可人和被許可人在監(jiān)督管理環(huán)節(jié)的權利和義務。當然， 依據煙草專賣法，受市級局委托發(fā)放零售許可證的縣級工商部門也是發(fā)證機關，依法也可以行使監(jiān)督權利。但是，由于距離遙遠，這些發(fā)證機關往往無法對持證企業(yè)進行日常監(jiān)管。 （二）監(jiān)督管理的范圍（第 35 條） 各級煙草專賣局行使監(jiān)督管理權，必須在自己的職權范圍內進行，包括事項范圍、級別范圍和地域范圍。各級煙草專賣局仍然有權監(jiān)管，如依據煙草專賣法對無證生產行為、無證批發(fā)行為、無特種證經營行為的管理和處罰，但是這些管理和處罰主要是從執(zhí)行煙草專賣法的角度，而不是這里許可證管理中所說的監(jiān)督檢查。但是，有些情況單靠書面檢 查無法達到監(jiān)督效果，就必須采取現場檢查的方式。 （六）對監(jiān)督管理主體的要求（第 39 條） 為了保障監(jiān)督管理的合法性，新辦法規(guī)定，煙草專賣局在進行監(jiān)督檢查時，必須做到以下三點： 一是監(jiān)督檢查人員應當是兩名以上。 三是應當如實記錄監(jiān)督檢查的情況和處理結果，簽字后歸檔。 （七）對監(jiān)督管理對象的要求（第 37 條、第 40條） 公民、法人或者其他組織取得煙草專賣許可證后，就享有依法生產經營、獲取經濟利益的權利，但同時也必須承擔相應的義務，包括接受煙草專賣局的監(jiān)督檢查，在監(jiān)督檢查過程中如實提供有關情況和資料。這種監(jiān)督具有廣泛性、及時性和直接性的特點。如果該規(guī)定違法，就可以撤銷。 社會監(jiān)督 為了加強群眾對煙草專賣局以及持證人的監(jiān)督，按照行政許可的公開原則，新辦法規(guī)定，公眾有權查閱煙草專賣局的監(jiān)督檢查記錄。應該說，這是保護未成年人的具體舉措。因為投幣式抓煙機可以向未成年人直接提供煙草制品，而且還帶有賭博性質，并非純粹的經營行為。 那么，發(fā)現利用信息網絡銷售煙草專賣品，如何處理？應該說，利用信息網絡只是一個手段，要不要處罰和如何處罰關鍵看其行為的性質。這些產品的原料雖然不是煙葉，但產品中包括煙草專賣品，像煙用絲束、濾嘴棒、卷煙紙，而且，也是通過煙廠的生產設備如切絲機、卷接機和包裝機加工而成的。 不得向無證企業(yè)或者個人提供殘次或者廢棄的煙葉、煙末（第 54條） 嚴格說，殘次或者廢棄的煙葉、煙末也屬于煙草專賣品。為防止這種現象，國家局在 2021 年下發(fā)《關于加強殘次和廢棄煙草專賣品管理的通知》，要求行業(yè)內工商企業(yè)，嚴格加強對各種殘次或者廢棄煙草專賣品的管理，不得提供給無證企業(yè)或者個人。為了更好地執(zhí)行煙草專賣法實施條例，以及打擊嚴重違反煙草專賣法律法規(guī)的行為，新 辦法對實施條例的 16 條進行細化，并將監(jiān)督管理中遇到的難題一并納入進來，變成新辦法的第45 條，規(guī)定在九種情形下，發(fā)證機關可以責令持證人暫停煙草生產經營業(yè)務，進行整頓，直到取消其從事煙草生產經營業(yè)務的資格。如果取得許可證后，原來申請時具 備的一些條件變了，如資金低于規(guī)定要求，固定的經營場所成了問題，那么，發(fā)證機關在監(jiān)督檢查時，就必須要求持證人暫停業(yè)務，盡快彌補欠缺的條件，如果一直達不到該有的條件，那就只能取消他的生產經營資格。這條規(guī)定說明，必須有法律法規(guī)作為依據，按照法定條件和程序才可以轉讓許可。因為違法生產經營煙草專賣品一年內被煙草專賣局或者其他執(zhí)法機關處罰兩次以上。不論是被煙草專賣局，還 是被其他執(zhí)法機關，如工商、海關，如果被一次查獲 50 條以上的假煙、走私煙，不論是假煙，還是走私煙，或者是兩者相加，只要總數達到 50 條及以上的話，都要按照本條規(guī)定進行處理。 （ 6）不執(zhí)行煙草局的處罰決定。雖然沒有煙草專賣許可證，任何人都不得從事煙草專賣業(yè)務。 就工商營業(yè)執(zhí)照和煙草專賣許可證的關系問題，需要補充幾點說明： 一是，工商營業(yè)執(zhí)照和煙草專賣許可證的先后順序。許 可經營項目是指企業(yè)在申請登記前依據法律、行政法規(guī)、國務院決定應當報經有關部門批準的項目。 二是，申請許可證是否要求申請人提供營業(yè)執(zhí)照 ？如果是專門生產經營煙草專賣品的，在獲得煙草專賣許可證前，是不可能獲得營業(yè)執(zhí)照的。辦下來許可證后也就不用再去工商增加經營范圍了。無論哪種情況，都可以按照新辦法第 45 條進行處理。持證企業(yè)不得將煙草專賣品賣給無證企業(yè)，在煙草專賣法實施條例中就有規(guī)定。因此，原辦法的第36 條規(guī)定包括處罰標準，已經超出了上位法。通過責令暫停煙草專賣業(yè)務、進行整頓，直至取消生產經營資格等措施，實際解決向無證企業(yè)出售五種煙草專賣品的問題。 在實際管理中，責令持證人暫停煙草專賣業(yè)務、進行整頓，直 至取消其從事煙草專賣業(yè)務的資格，應該如何運用？煙草機關是在責令暫停整頓和取消經營資格中任選一種進行處理，還是必須先經過責令暫停整頓才能取消經營資格？一般來說，對具有九種情形的持證人，首先是暫停煙草專賣業(yè)務、進行整頓。從嚴格管理的角度，就可以直接取消其生產經營資格。但是 ，持證人既然被責令停業(yè)整頓，肯定事先有違法行為。對那些停業(yè)整頓的持證人，應當停止供貨。但是，基層反映，工商有權管但往往不管，我們煙草想管又無權管，造成很大困擾。因此，煙草部門只有配合工商部門，或者取得工商部門的授權或者委托，才可以對無證零售行為作出罰款的行政處罰。這些縣公司和生產點， 都是法人資格從有到無的變化。另一種情況是，企業(yè)法人資格變更后，重新申領了新的許可證，則原來的許可證應當收回。 （ 1）可以撤銷許可證的五種情形（發(fā)證機關的過錯） 新辦法第 46 條規(guī)定了可以撤銷許可證的五種情形。 第一，濫用職權、玩忽職守審批發(fā)放許可證。玩忽職守主要表現為對工作不負責任 ,對自己應當履行的職責義務沒有履行或不正當履行，就審批發(fā)放了煙草專賣許可證。 第二，超越職權審批發(fā)放許可證。二是超越法定的地域管理權。如果省級局審批發(fā)放生產許可證，地市局審批發(fā)放批發(fā)證，都是超越級別管轄權了。 第四， 對不具備申請資格或者不符合申領條件的人審批發(fā)證。 第五，依法可以撤銷的其他情形。 （ 2）應當撤銷許可證的一種情形（持證人的過錯，也有發(fā)證機關的過錯） 從法律界定上，應當撤銷是比較剛性的，既是撤消機關的權力，也是它的責任。通過欺騙或者賄賂等不正當手段取 得煙草專賣許可證，違背了實施煙草專賣許可公開、公平、公正的原則，而且，破壞了社會誠信體系建設，腐蝕了煙草專賣隊伍，危害是多方面的，依法應當予以撤銷，并且收回許可證。 執(zhí)行第 46 條、 47條注意把握的幾個方面： 第一，可能對公共利益造成重大損害的，不予撤銷。道理就是，雖然違法發(fā)放煙草專賣許可證給社會帶來一定的損害，但是，撤銷違法發(fā)放