【正文】 執(zhí)行第 46 條、 47條注意把握的幾個(gè)方面： 第一，可能對公共利益造成重大損害的，不予撤銷。 （ 2）應(yīng)當(dāng)撤銷許可證的一種情形（持證人的過錯(cuò)，也有發(fā)證機(jī)關(guān)的過錯(cuò)） 從法律界定上，應(yīng)當(dāng)撤銷是比較剛性的，既是撤消機(jī)關(guān)的權(quán)力，也是它的責(zé)任。 第四， 對不具備申請資格或者不符合申領(lǐng)條件的人審批發(fā)證。二是超越法定的地域管理權(quán)。玩忽職守主要表現(xiàn)為對工作不負(fù)責(zé)任 ,對自己應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)義務(wù)沒有履行或不正當(dāng)履行，就審批發(fā)放了煙草專賣許可證。 （ 1）可以撤銷許可證的五種情形（發(fā)證機(jī)關(guān)的過錯(cuò)） 新辦法第 46 條規(guī)定了可以撤銷許可證的五種情形。這些縣公司和生產(chǎn)點(diǎn)， 都是法人資格從有到無的變化。但是，基層反映，工商有權(quán)管但往往不管，我們煙草想管又無權(quán)管，造成很大困擾。但是 ，持證人既然被責(zé)令停業(yè)整頓，肯定事先有違法行為。 在實(shí)際管理中，責(zé)令持證人暫停煙草專賣業(yè)務(wù)、進(jìn)行整頓，直 至取消其從事煙草專賣業(yè)務(wù)的資格，應(yīng)該如何運(yùn)用？煙草機(jī)關(guān)是在責(zé)令暫停整頓和取消經(jīng)營資格中任選一種進(jìn)行處理，還是必須先經(jīng)過責(zé)令暫停整頓才能取消經(jīng)營資格？一般來說，對具有九種情形的持證人，首先是暫停煙草專賣業(yè)務(wù)、進(jìn)行整頓。因此，原辦法的第36 條規(guī)定包括處罰標(biāo)準(zhǔn)，已經(jīng)超出了上位法。無論哪種情況，都可以按照新辦法第 45 條進(jìn)行處理。 二是，申請?jiān)S可證是否要求申請人提供營業(yè)執(zhí)照 ？如果是專門生產(chǎn)經(jīng)營煙草專賣品的，在獲得煙草專賣許可證前，是不可能獲得營業(yè)執(zhí)照的。 就工商營業(yè)執(zhí)照和煙草專賣許可證的關(guān)系問題，需要補(bǔ)充幾點(diǎn)說明： 一是，工商營業(yè)執(zhí)照和煙草專賣許可證的先后順序。 （ 6）不執(zhí)行煙草局的處罰決定。因?yàn)檫`法生產(chǎn)經(jīng)營煙草專賣品一年內(nèi)被煙草專賣局或者其他執(zhí)法機(jī)關(guān)處罰兩次以上。如果取得許可證后，原來申請時(shí)具 備的一些條件變了，如資金低于規(guī)定要求，固定的經(jīng)營場所成了問題，那么，發(fā)證機(jī)關(guān)在監(jiān)督檢查時(shí)，就必須要求持證人暫停業(yè)務(wù)，盡快彌補(bǔ)欠缺的條件，如果一直達(dá)不到該有的條件，那就只能取消他的生產(chǎn)經(jīng)營資格。為防止這種現(xiàn)象，國家局在 2021 年下發(fā)《關(guān)于加強(qiáng)殘次和廢棄煙草專賣品管理的通知》，要求行業(yè)內(nèi)工商企業(yè)，嚴(yán)格加強(qiáng)對各種殘次或者廢棄煙草專賣品的管理，不得提供給無證企業(yè)或者個(gè)人。這些產(chǎn)品的原料雖然不是煙葉，但產(chǎn)品中包括煙草專賣品，像煙用絲束、濾嘴棒、卷煙紙，而且，也是通過煙廠的生產(chǎn)設(shè)備如切絲機(jī)、卷接機(jī)和包裝機(jī)加工而成的。因?yàn)橥稁攀阶煓C(jī)可以向未成年人直接提供煙草制品，而且還帶有賭博性質(zhì)，并非純粹的經(jīng)營行為。 社會監(jiān)督 為了加強(qiáng)群眾對煙草專賣局以及持證人的監(jiān)督，按照行政許可的公開原則，新辦法規(guī)定，公眾有權(quán)查閱煙草專賣局的監(jiān)督檢查記錄。這種監(jiān)督具有廣泛性、及時(shí)性和直接性的特點(diǎn)。 三是應(yīng)當(dāng)如實(shí)記錄監(jiān)督檢查的情況和處理結(jié)果，簽字后歸檔。但是，有些情況單靠書面檢 查無法達(dá)到監(jiān)督效果，就必須采取現(xiàn)場檢查的方式。 （二）監(jiān)督管理的范圍（第 35 條） 各級煙草專賣局行使監(jiān)督管理權(quán)，必須在自己的職權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行，包括事項(xiàng)范圍、級別范圍和地域范圍。當(dāng)然， 依據(jù)煙草專賣法，受市級局委托發(fā)放零售許可證的縣級工商部門也是發(fā)證機(jī)關(guān)，依法也可以行使監(jiān)督權(quán)利。 關(guān)于有嚴(yán)重違法 行為不予延續(xù)的：這里的違法行為主要應(yīng)包括違法經(jīng)營煙草專賣品且一年內(nèi)被煙草專賣執(zhí)法機(jī)關(guān)處罰一次的，以暴力、威脅方法阻礙煙草專賣檢查人員執(zhí)行公務(wù)等情況。這項(xiàng)規(guī)定主要是指行業(yè)內(nèi)企業(yè)因組織結(jié)構(gòu)調(diào)整而引起的法人資格發(fā)生變化，法人資格的變化有可能涉及到主體的變化，應(yīng)及時(shí)重新申領(lǐng)或變更許可證 。關(guān)于在當(dāng)?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進(jìn)貨問題，有的同志提出，如果零售戶是在其他零售戶進(jìn)的貨，所進(jìn)的貨也是當(dāng)?shù)責(zé)煵菖l(fā)企業(yè)的貨源，是否違反了本條在當(dāng)?shù)嘏l(fā)企業(yè)進(jìn)貨的規(guī)定。在實(shí)際執(zhí)行中，最低一 年的有效期不盡適合實(shí)際需要，因此新辦法只規(guī)定了許可證有效期的上限為五年，對下限未作規(guī)定。此項(xiàng)權(quán)力不在其他各級發(fā)證 機(jī)關(guān)。 小學(xué)校周圍的問題。其他關(guān)于期限方面的情況，本辦法未作規(guī)定的，應(yīng)適用行政許可法有關(guān)期限的規(guī)定。換句話說，新辦法所設(shè)定得發(fā)證條件，能否得以實(shí)現(xiàn)，發(fā)揮作用，有賴于各級發(fā)證機(jī)關(guān)的嚴(yán)格審查與把關(guān)。 這里書面憑證有受理申請的書面憑證和不受理申請的書面憑證。各級煙草專賣局應(yīng)當(dāng)依據(jù)本辦法的規(guī)定，制定具體的公示制度，使公示制度的各項(xiàng)規(guī)定落到實(shí)處。 公示制度是行政許可法便民原則與公開原則的體現(xiàn)，其本質(zhì)是對公眾的知情權(quán)、參與權(quán)、監(jiān)督權(quán)的保護(hù)。 關(guān)于利用再投資等形式變相從事煙草專賣品經(jīng)營業(yè)務(wù)的 這里所說的再投資，主要是特許及吸納加盟店的方式。為了更好的體現(xiàn)行政許可法的公開原則，許可條件應(yīng)當(dāng)具體、明確，新辦法規(guī)定其它條件應(yīng)當(dāng)在實(shí)施前公開。判斷其是否屬于住所，應(yīng)根據(jù)房產(chǎn)部門出具的《房屋所有權(quán)證》中標(biāo)明的房屋用途為 依據(jù)加以判斷。 關(guān)于有 與經(jīng)營煙草制品零售業(yè)務(wù)相適應(yīng)的資金問題。歇業(yè)是指領(lǐng)有煙草專賣許可證，永久性終止經(jīng)營業(yè)務(wù)。企業(yè)法人資格發(fā)生 變化或其他登記事項(xiàng)發(fā)生變化的，不屬于重新申領(lǐng)或延續(xù)情況的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行變更申請。 一是新辦申請。 申請人提出申請要以書面方式提出。持有工商執(zhí)照但未取得煙草專賣零售許可證的經(jīng)營戶從事煙草制品零售業(yè)務(wù)的，其在性質(zhì)上依然屬于無證經(jīng)營。有的地方存在“先入網(wǎng)、后規(guī)范”的情況，沒有提出申請，沒有領(lǐng)取許可證的無證戶，讓其入網(wǎng)并進(jìn)行銷售。地市 級煙草專賣局具有委托發(fā)證權(quán)，就當(dāng)然具有發(fā)證權(quán)。相應(yīng)地規(guī)定了五種煙草專賣品經(jīng)營企業(yè)許可證。 外商領(lǐng)取的煙草專賣零售許可證依法是可以撤回的，因?yàn)樗罁?jù)的規(guī)章修改了。 信賴保護(hù)的幾個(gè)基本含義 一是合法取得的行政許可，受法律保護(hù)，除法律法規(guī)有明確規(guī)定的外，不得撤銷、變更、撤回。二是這幾項(xiàng)權(quán)利在煙草專賣管理中應(yīng)該說還是新概念、新提法，有必要加以強(qiáng)調(diào)。我們作出的行政決定，如果損害了相對人的利益，就要承 擔(dān)賠償責(zé)任。陳述權(quán)、申辯權(quán)都是一種說話的權(quán)利，屬于言論和表達(dá)自由范疇，其本質(zhì)是一項(xiàng)憲法權(quán)利。 關(guān)于許可程序。 關(guān)于發(fā)證范圍。關(guān)于煙草專賣法律、法規(guī)、規(guī)章的調(diào)整對象問題，姜局長在 2021 年全國煙草專賣局長、公司總經(jīng)理工作會議的報(bào)告中指出：“《煙草專賣法》調(diào)整的對象主要是煙草專賣品生產(chǎn)經(jīng)營及其各項(xiàng)管理活動，重點(diǎn)是煙草行業(yè)內(nèi)部。 新辦法與原辦法效力范圍的區(qū)別： 一是增加了港澳臺除外的字樣，表述更準(zhǔn)確了。新辦法從性質(zhì)上來說是關(guān)于行政許可的規(guī)章。這一轉(zhuǎn)變是我國 全面推進(jìn)依法行政、建設(shè)法治國家的必然產(chǎn)物，也是煙草行業(yè)推進(jìn)依法行政的必然產(chǎn)物。告知依法享有的權(quán)利。 發(fā)放許可證的送達(dá)回執(zhí)憑證。在第五章監(jiān)督管理中。 （五）一站式辦公制度 (一個(gè)窗口辦公、首辦負(fù)責(zé)制 )。新辦法在工作內(nèi)容、流程等方面作了較大的調(diào)整，需要相應(yīng)地對管理崗位和工作職責(zé)進(jìn)行調(diào)整。第 51 條（停止經(jīng)營業(yè)務(wù)一年以上不辦手續(xù)的，經(jīng)發(fā)證機(jī)關(guān)公告三個(gè)月仍未辦理手續(xù)的，收回許可證）。（第 28 條） 提出許可證延續(xù)申請的提前期限： 30 日前。自受理申請之日起計(jì)算。新辦法增加了煙草行政主管部 門的責(zé)任和義務(wù)，大約有二十多項(xiàng)。否則違法者要承擔(dān)法律責(zé)任。在申請環(huán)節(jié)和受理環(huán)節(jié)增加了公示和告知制度，在發(fā)放環(huán)節(jié)，增加了送達(dá)措施。動搖了這一點(diǎn)，就失去了存在的法律價(jià)值。同時(shí)，還按照行政許可的要求，分別對同級監(jiān)督和層級監(jiān)督作出了規(guī)定。如提高罰款額度的要求、把取消經(jīng)營資格并入吊銷許可證行政處罰等等。了解這些不同之處，對于把握新辦法的整體精神，理解各條款的深刻內(nèi)涵，正確貫徹實(shí)施新辦法，具有十分重要的意義。具體表現(xiàn)在： 職權(quán)法定的精神。 有效監(jiān)督的精神。 遵從立法法。 統(tǒng)籌性原則。一是在不予受理和不予許可、依法取消經(jīng)營資格 、收回許可證、撤銷許可證、給予行政處罰等方面增加了一系列法律救濟(jì)渠道，告知相對人依法享有的權(quán)利并增加了審查時(shí)限。 二、規(guī)范行業(yè)的重要提示 （一）增加了煙草專賣局的責(zé)任和義務(wù) 占全部法條的三分之一，主要分布在五個(gè)方面：對申請條件的公示和說明義務(wù)；對申請人、持證人的告知義務(wù)；對合理布局的聽證義務(wù)；在執(zhí)法監(jiān)督中應(yīng)當(dāng)履行的責(zé)任和義務(wù)；行政主管部門及其工作人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。自收到申請之日起計(jì)算。自作出予以發(fā)放許可證決定之日起計(jì)算。自停業(yè)之日起計(jì)算。（第 55 條） 1不得再次申請?jiān)S可證的期限之二： 3 年內(nèi)。主要內(nèi)容：公示原則、內(nèi)容、承辦部門、方式、責(zé)任追究。 （八）審查制度。 四、新增和需要完善的法律文書 申請表電子版。 依法撤銷煙草專 賣許可決定書。 新辦法立法宗旨有非常重要變化：將“為加強(qiáng)煙草專賣許可證的管理”修改為“為了規(guī)范煙草專賣許可證的管理”，增加了保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益。 “其他組織”，指合法成立、具有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)但又不具備法人資 格的組織。 行政許可法是我們許可證管理的重要法律依據(jù)，不僅體現(xiàn)在立法上，同時(shí)也體現(xiàn)在許可證管理過程中，這要求我們在貫徹執(zhí)行新辦法時(shí)，對行政許可法的有關(guān)規(guī)定，也要進(jìn)一步領(lǐng)會和學(xué)習(xí)。許可證作為一個(gè)載體，不僅涵蓋了行政許可相對人及其相關(guān)行為，同時(shí)也涵蓋了行政許可人及其相關(guān)行政行為。 關(guān)于審批發(fā)放許可證的主體。新辦法對不同的許可，規(guī)定了不同的條件 。需要注意的是監(jiān)督管理的雙重性，既包括煙草專賣管理部門對相對人的監(jiān)督，也包括行政機(jī)關(guān)為規(guī)范行政行為而對自身進(jìn)行的內(nèi)部監(jiān)督。 二是因?yàn)楝F(xiàn)代行政是一種責(zé)任行政。 四是對行政機(jī)關(guān)掌握情況、辨明真?zhèn)?，防止先入為主、以偏概全，?zhǔn)確地依據(jù)事實(shí)和法律作出行政許可決定很有意義。 包括利害關(guān)系人也同樣享有這三項(xiàng)權(quán)利。在專賣許可證管理過程中，這一原則貫徹執(zhí)行的好壞，與樹立、維護(hù)煙草行業(yè)負(fù)責(zé)任的社會形象是有密切關(guān)系的。 第六條規(guī)定了煙草專賣許可證的種類。有的同志提出，地市級煙草專賣局零售許可證的發(fā)證權(quán)不明確，新辦法對此也沒有加以明確。由于新辦法基本上是關(guān)于許可證管理實(shí)體方面的規(guī)定，國家局正在準(zhǔn)備制定與新辦法相配套的許可證管理程序方面的規(guī)定，關(guān)于發(fā)證權(quán)限的劃分以及其他程序性內(nèi)容，將在配套辦法里予以規(guī)定。 第八條是關(guān)于申請人從 事煙草專賣品的生產(chǎn)經(jīng)營必須申請領(lǐng)取煙草專賣許可證的規(guī)定。 另外，本條中所說的“法人所屬的不具備法人資格的單位”不同于與其他組織，這里主要指煙草制品生產(chǎn)點(diǎn)。這就要求各級發(fā)證機(jī)關(guān)根據(jù)不同的許可證申請類型制定較為完備的格式文本，在保證申請行為嚴(yán)肅性的同時(shí)，方便申請人提出申請。新辦法規(guī)定，許可證到期后，根據(jù)不同的許可證類型，在原許可證主體、企業(yè)類型、地址以及發(fā)證條件等不變的情況下，繼續(xù)從事煙草專賣品生產(chǎn)經(jīng)營活動的，應(yīng)當(dāng)辦理延續(xù)申請。 五是恢復(fù)營業(yè)申請。關(guān)于行業(yè)外資金進(jìn)入煙草制品生產(chǎn)批發(fā)領(lǐng)域的問題，主要是通過國家煙草行業(yè)產(chǎn)業(yè)政策、企業(yè)組織結(jié)構(gòu)調(diào)整、企業(yè)合理布局以及國務(wù)院煙草專賣行政主管部門規(guī)定的其他條件等有關(guān)方面的規(guī)定予以限制。關(guān)于與住所相獨(dú)立的經(jīng)營場所，其立法本意是住所不能作為經(jīng)營場所。 這條內(nèi)容是新辦法中增加的規(guī)定。連鎖店分店屬于不具備法人資格的其他組織，不具備法人資格的連鎖店分店經(jīng)營煙草制品零售業(yè)務(wù)的，需要單獨(dú)向所在地?zé)煵輰Ｙu局領(lǐng)取煙草專賣零售許可證并在當(dāng)?shù)剡M(jìn)貨，不得通過總店領(lǐng)取一個(gè)煙草專賣零售許可證并進(jìn)行配送銷售。對于一般的出租柜臺，建議待有明確規(guī)定后再進(jìn)行管理；對于只有出租柜臺形式，而實(shí)際以煙草專賣品銷售額進(jìn)行分成、開具外商投資商業(yè)企業(yè)發(fā)票等，應(yīng)視為再投資，在本條禁止之列。公示的內(nèi)容就是申請人向各級煙草專賣機(jī)關(guān)申請辦理許可證的指南，公示的內(nèi)容必須全面、準(zhǔn)確、可靠。 形式審查原則 在受理申請時(shí)，不審查申請材料的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，也就是不審查申請人是否具備取得許可證的條件，而主要是對申請事項(xiàng)是否屬于本部門的管轄范圍，材料是否齊全、是否存在書面錯(cuò)誤、是否符合規(guī)定格式，申請人是否屬于不得提起申請的人等情況進(jìn)行審查，以便即時(shí)及當(dāng)場作出決定。審查程序是行政機(jī)關(guān)作出行政許可的必經(jīng)環(huán)節(jié)，審查的質(zhì)量直接影響行政許可的質(zhì)量。 作出是否發(fā)證決定的期限起算日是受理之日 ，審查并作出發(fā)證與否的期限是 20 日，經(jīng)批準(zhǔn)，可延長 10 日。 這些情形都是本辦法根據(jù)以往執(zhí)法實(shí)踐中所遇到的問題而新增加的內(nèi)容。 其他不予發(fā)證的情形。 第二十八條規(guī)定了煙草專賣許可證的有效期。 第二十九條是被許可人應(yīng)當(dāng)按照許可證規(guī)定內(nèi)容進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營的規(guī)定。 關(guān)于本條中企業(yè)類型變化的情況，應(yīng)包括企業(yè)不同所有制的變化以及不同責(zé)任形式的變化。逾期未作決定的，應(yīng)視為準(zhǔn)予延續(xù)。這些規(guī)定，一部分是吸收了原辦法的規(guī)定，另一部分來自行政許可法的規(guī)定，還有一部分是采納了國家局以前下發(fā)的與許可證管理有關(guān)的一些規(guī)范性文件的內(nèi)容，較好地解決了許可證管理過程中法律依據(jù)不足、可操作性不強(qiáng)等問題。所以，根據(jù)管理的需要，發(fā)證機(jī)關(guān)可以授權(quán)或者委托下級煙草專賣局進(jìn)行監(jiān)督檢查。 （四）監(jiān)督管理的主要內(nèi)容（第