【正文】 執(zhí)行第 46 條、 47條注意把握的幾個方面： 第一，可能對公共利益造成重大損害的，不予撤銷。 （ 2）應當撤銷許可證的一種情形（持證人的過錯，也有發(fā)證機關的過錯） 從法律界定上，應當撤銷是比較剛性的，既是撤消機關的權力，也是它的責任。 第四， 對不具備申請資格或者不符合申領條件的人審批發(fā)證。二是超越法定的地域管理權。玩忽職守主要表現(xiàn)為對工作不負責任 ,對自己應當履行的職責義務沒有履行或不正當履行，就審批發(fā)放了煙草專賣許可證。 （ 1）可以撤銷許可證的五種情形（發(fā)證機關的過錯） 新辦法第 46 條規(guī)定了可以撤銷許可證的五種情形。這些縣公司和生產點， 都是法人資格從有到無的變化。但是，基層反映，工商有權管但往往不管，我們煙草想管又無權管，造成很大困擾。但是 ，持證人既然被責令停業(yè)整頓，肯定事先有違法行為。 在實際管理中，責令持證人暫停煙草專賣業(yè)務、進行整頓，直 至取消其從事煙草專賣業(yè)務的資格，應該如何運用？煙草機關是在責令暫停整頓和取消經營資格中任選一種進行處理，還是必須先經過責令暫停整頓才能取消經營資格？一般來說，對具有九種情形的持證人，首先是暫停煙草專賣業(yè)務、進行整頓。因此，原辦法的第36 條規(guī)定包括處罰標準，已經超出了上位法。無論哪種情況，都可以按照新辦法第 45 條進行處理。 二是，申請許可證是否要求申請人提供營業(yè)執(zhí)照 ？如果是專門生產經營煙草專賣品的，在獲得煙草專賣許可證前，是不可能獲得營業(yè)執(zhí)照的。 就工商營業(yè)執(zhí)照和煙草專賣許可證的關系問題，需要補充幾點說明： 一是，工商營業(yè)執(zhí)照和煙草專賣許可證的先后順序。 （ 6）不執(zhí)行煙草局的處罰決定。因為違法生產經營煙草專賣品一年內被煙草專賣局或者其他執(zhí)法機關處罰兩次以上。如果取得許可證后，原來申請時具 備的一些條件變了，如資金低于規(guī)定要求，固定的經營場所成了問題，那么，發(fā)證機關在監(jiān)督檢查時，就必須要求持證人暫停業(yè)務，盡快彌補欠缺的條件，如果一直達不到該有的條件，那就只能取消他的生產經營資格。為防止這種現(xiàn)象，國家局在 2021 年下發(fā)《關于加強殘次和廢棄煙草專賣品管理的通知》，要求行業(yè)內工商企業(yè)，嚴格加強對各種殘次或者廢棄煙草專賣品的管理，不得提供給無證企業(yè)或者個人。這些產品的原料雖然不是煙葉，但產品中包括煙草專賣品，像煙用絲束、濾嘴棒、卷煙紙，而且，也是通過煙廠的生產設備如切絲機、卷接機和包裝機加工而成的。因為投幣式抓煙機可以向未成年人直接提供煙草制品，而且還帶有賭博性質，并非純粹的經營行為。 社會監(jiān)督 為了加強群眾對煙草專賣局以及持證人的監(jiān)督，按照行政許可的公開原則，新辦法規(guī)定，公眾有權查閱煙草專賣局的監(jiān)督檢查記錄。這種監(jiān)督具有廣泛性、及時性和直接性的特點。 三是應當如實記錄監(jiān)督檢查的情況和處理結果，簽字后歸檔。但是，有些情況單靠書面檢 查無法達到監(jiān)督效果，就必須采取現(xiàn)場檢查的方式。 （二）監(jiān)督管理的范圍（第 35 條） 各級煙草專賣局行使監(jiān)督管理權，必須在自己的職權范圍內進行，包括事項范圍、級別范圍和地域范圍。當然， 依據(jù)煙草專賣法，受市級局委托發(fā)放零售許可證的縣級工商部門也是發(fā)證機關，依法也可以行使監(jiān)督權利。 關于有嚴重違法 行為不予延續(xù)的：這里的違法行為主要應包括違法經營煙草專賣品且一年內被煙草專賣執(zhí)法機關處罰一次的，以暴力、威脅方法阻礙煙草專賣檢查人員執(zhí)行公務等情況。這項規(guī)定主要是指行業(yè)內企業(yè)因組織結構調整而引起的法人資格發(fā)生變化，法人資格的變化有可能涉及到主體的變化，應及時重新申領或變更許可證 。關于在當?shù)責煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨問題，有的同志提出，如果零售戶是在其他零售戶進的貨，所進的貨也是當?shù)責煵菖l(fā)企業(yè)的貨源，是否違反了本條在當?shù)嘏l(fā)企業(yè)進貨的規(guī)定。在實際執(zhí)行中，最低一 年的有效期不盡適合實際需要，因此新辦法只規(guī)定了許可證有效期的上限為五年，對下限未作規(guī)定。此項權力不在其他各級發(fā)證 機關。 小學校周圍的問題。其他關于期限方面的情況，本辦法未作規(guī)定的，應適用行政許可法有關期限的規(guī)定。換句話說，新辦法所設定得發(fā)證條件，能否得以實現(xiàn)，發(fā)揮作用，有賴于各級發(fā)證機關的嚴格審查與把關。 這里書面憑證有受理申請的書面憑證和不受理申請的書面憑證。各級煙草專賣局應當依據(jù)本辦法的規(guī)定，制定具體的公示制度，使公示制度的各項規(guī)定落到實處。 公示制度是行政許可法便民原則與公開原則的體現(xiàn)，其本質是對公眾的知情權、參與權、監(jiān)督權的保護。 關于利用再投資等形式變相從事煙草專賣品經營業(yè)務的 這里所說的再投資，主要是特許及吸納加盟店的方式。為了更好的體現(xiàn)行政許可法的公開原則，許可條件應當具體、明確，新辦法規(guī)定其它條件應當在實施前公開。判斷其是否屬于住所，應根據(jù)房產部門出具的《房屋所有權證》中標明的房屋用途為 依據(jù)加以判斷。 關于有 與經營煙草制品零售業(yè)務相適應的資金問題。歇業(yè)是指領有煙草專賣許可證，永久性終止經營業(yè)務。企業(yè)法人資格發(fā)生 變化或其他登記事項發(fā)生變化的，不屬于重新申領或延續(xù)情況的，應當進行變更申請。 一是新辦申請。 申請人提出申請要以書面方式提出。持有工商執(zhí)照但未取得煙草專賣零售許可證的經營戶從事煙草制品零售業(yè)務的，其在性質上依然屬于無證經營。有的地方存在“先入網、后規(guī)范”的情況，沒有提出申請，沒有領取許可證的無證戶，讓其入網并進行銷售。地市 級煙草專賣局具有委托發(fā)證權，就當然具有發(fā)證權。相應地規(guī)定了五種煙草專賣品經營企業(yè)許可證。 外商領取的煙草專賣零售許可證依法是可以撤回的，因為所依據(jù)的規(guī)章修改了。 信賴保護的幾個基本含義 一是合法取得的行政許可，受法律保護，除法律法規(guī)有明確規(guī)定的外，不得撤銷、變更、撤回。二是這幾項權利在煙草專賣管理中應該說還是新概念、新提法，有必要加以強調。我們作出的行政決定，如果損害了相對人的利益，就要承 擔賠償責任。陳述權、申辯權都是一種說話的權利，屬于言論和表達自由范疇，其本質是一項憲法權利。 關于許可程序。 關于發(fā)證范圍。關于煙草專賣法律、法規(guī)、規(guī)章的調整對象問題，姜局長在 2021 年全國煙草專賣局長、公司總經理工作會議的報告中指出：“《煙草專賣法》調整的對象主要是煙草專賣品生產經營及其各項管理活動，重點是煙草行業(yè)內部。 新辦法與原辦法效力范圍的區(qū)別： 一是增加了港澳臺除外的字樣，表述更準確了。新辦法從性質上來說是關于行政許可的規(guī)章。這一轉變是我國 全面推進依法行政、建設法治國家的必然產物，也是煙草行業(yè)推進依法行政的必然產物。告知依法享有的權利。 發(fā)放許可證的送達回執(zhí)憑證。在第五章監(jiān)督管理中。 （五）一站式辦公制度 (一個窗口辦公、首辦負責制 )。新辦法在工作內容、流程等方面作了較大的調整，需要相應地對管理崗位和工作職責進行調整。第 51 條（停止經營業(yè)務一年以上不辦手續(xù)的，經發(fā)證機關公告三個月仍未辦理手續(xù)的，收回許可證）。（第 28 條） 提出許可證延續(xù)申請的提前期限： 30 日前。自受理申請之日起計算。新辦法增加了煙草行政主管部 門的責任和義務，大約有二十多項。否則違法者要承擔法律責任。在申請環(huán)節(jié)和受理環(huán)節(jié)增加了公示和告知制度，在發(fā)放環(huán)節(jié)，增加了送達措施。動搖了這一點，就失去了存在的法律價值。同時，還按照行政許可的要求，分別對同級監(jiān)督和層級監(jiān)督作出了規(guī)定。如提高罰款額度的要求、把取消經營資格并入吊銷許可證行政處罰等等。了解這些不同之處，對于把握新辦法的整體精神，理解各條款的深刻內涵，正確貫徹實施新辦法，具有十分重要的意義。具體表現(xiàn)在： 職權法定的精神。 有效監(jiān)督的精神。 遵從立法法。 統(tǒng)籌性原則。一是在不予受理和不予許可、依法取消經營資格 、收回許可證、撤銷許可證、給予行政處罰等方面增加了一系列法律救濟渠道，告知相對人依法享有的權利并增加了審查時限。 二、規(guī)范行業(yè)的重要提示 （一）增加了煙草專賣局的責任和義務 占全部法條的三分之一，主要分布在五個方面：對申請條件的公示和說明義務；對申請人、持證人的告知義務；對合理布局的聽證義務；在執(zhí)法監(jiān)督中應當履行的責任和義務；行政主管部門及其工作人員應當承擔的法律責任。自收到申請之日起計算。自作出予以發(fā)放許可證決定之日起計算。自停業(yè)之日起計算。（第 55 條） 1不得再次申請許可證的期限之二： 3 年內。主要內容：公示原則、內容、承辦部門、方式、責任追究。 （八）審查制度。 四、新增和需要完善的法律文書 申請表電子版。 依法撤銷煙草專 賣許可決定書。 新辦法立法宗旨有非常重要變化：將“為加強煙草專賣許可證的管理”修改為“為了規(guī)范煙草專賣許可證的管理”，增加了保護公民、法人和其他組織的合法權益。 “其他組織”，指合法成立、具有一定的組織機構和財產但又不具備法人資 格的組織。 行政許可法是我們許可證管理的重要法律依據(jù)，不僅體現(xiàn)在立法上，同時也體現(xiàn)在許可證管理過程中，這要求我們在貫徹執(zhí)行新辦法時，對行政許可法的有關規(guī)定，也要進一步領會和學習。許可證作為一個載體，不僅涵蓋了行政許可相對人及其相關行為，同時也涵蓋了行政許可人及其相關行政行為。 關于審批發(fā)放許可證的主體。新辦法對不同的許可，規(guī)定了不同的條件 。需要注意的是監(jiān)督管理的雙重性，既包括煙草專賣管理部門對相對人的監(jiān)督，也包括行政機關為規(guī)范行政行為而對自身進行的內部監(jiān)督。 二是因為現(xiàn)代行政是一種責任行政。 四是對行政機關掌握情況、辨明真?zhèn)?，防止先入為主、以偏概全，準確地依據(jù)事實和法律作出行政許可決定很有意義。 包括利害關系人也同樣享有這三項權利。在專賣許可證管理過程中，這一原則貫徹執(zhí)行的好壞，與樹立、維護煙草行業(yè)負責任的社會形象是有密切關系的。 第六條規(guī)定了煙草專賣許可證的種類。有的同志提出，地市級煙草專賣局零售許可證的發(fā)證權不明確，新辦法對此也沒有加以明確。由于新辦法基本上是關于許可證管理實體方面的規(guī)定，國家局正在準備制定與新辦法相配套的許可證管理程序方面的規(guī)定，關于發(fā)證權限的劃分以及其他程序性內容，將在配套辦法里予以規(guī)定。 第八條是關于申請人從 事煙草專賣品的生產經營必須申請領取煙草專賣許可證的規(guī)定。 另外，本條中所說的“法人所屬的不具備法人資格的單位”不同于與其他組織，這里主要指煙草制品生產點。這就要求各級發(fā)證機關根據(jù)不同的許可證申請類型制定較為完備的格式文本，在保證申請行為嚴肅性的同時，方便申請人提出申請。新辦法規(guī)定，許可證到期后，根據(jù)不同的許可證類型，在原許可證主體、企業(yè)類型、地址以及發(fā)證條件等不變的情況下，繼續(xù)從事煙草專賣品生產經營活動的，應當辦理延續(xù)申請。 五是恢復營業(yè)申請。關于行業(yè)外資金進入煙草制品生產批發(fā)領域的問題，主要是通過國家煙草行業(yè)產業(yè)政策、企業(yè)組織結構調整、企業(yè)合理布局以及國務院煙草專賣行政主管部門規(guī)定的其他條件等有關方面的規(guī)定予以限制。關于與住所相獨立的經營場所，其立法本意是住所不能作為經營場所。 這條內容是新辦法中增加的規(guī)定。連鎖店分店屬于不具備法人資格的其他組織，不具備法人資格的連鎖店分店經營煙草制品零售業(yè)務的，需要單獨向所在地煙草專賣局領取煙草專賣零售許可證并在當?shù)剡M貨，不得通過總店領取一個煙草專賣零售許可證并進行配送銷售。對于一般的出租柜臺，建議待有明確規(guī)定后再進行管理；對于只有出租柜臺形式，而實際以煙草專賣品銷售額進行分成、開具外商投資商業(yè)企業(yè)發(fā)票等，應視為再投資，在本條禁止之列。公示的內容就是申請人向各級煙草專賣機關申請辦理許可證的指南，公示的內容必須全面、準確、可靠。 形式審查原則 在受理申請時，不審查申請材料的實質內容，也就是不審查申請人是否具備取得許可證的條件，而主要是對申請事項是否屬于本部門的管轄范圍，材料是否齊全、是否存在書面錯誤、是否符合規(guī)定格式，申請人是否屬于不得提起申請的人等情況進行審查，以便即時及當場作出決定。審查程序是行政機關作出行政許可的必經環(huán)節(jié)，審查的質量直接影響行政許可的質量。 作出是否發(fā)證決定的期限起算日是受理之日 ，審查并作出發(fā)證與否的期限是 20 日，經批準，可延長 10 日。 這些情形都是本辦法根據(jù)以往執(zhí)法實踐中所遇到的問題而新增加的內容。 其他不予發(fā)證的情形。 第二十八條規(guī)定了煙草專賣許可證的有效期。 第二十九條是被許可人應當按照許可證規(guī)定內容進行生產經營的規(guī)定。 關于本條中企業(yè)類型變化的情況，應包括企業(yè)不同所有制的變化以及不同責任形式的變化。逾期未作決定的，應視為準予延續(xù)。這些規(guī)定，一部分是吸收了原辦法的規(guī)定，另一部分來自行政許可法的規(guī)定，還有一部分是采納了國家局以前下發(fā)的與許可證管理有關的一些規(guī)范性文件的內容，較好地解決了許可證管理過程中法律依據(jù)不足、可操作性不強等問題。所以，根據(jù)管理的需要，發(fā)證機關可以授權或者委托下級煙草專賣局進行監(jiān)督檢查。 （四）監(jiān)督管理的主要內容（第